股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險大全11篇

緒論：寫作既是個人情感的抒發(fā)，也是對學術(shù)真理的探索，歡迎閱讀由發(fā)表云整理的11篇股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險范文，希望它們能為您的寫作提供參考和啟發(fā)。

篇（1）

隨社會經(jīng)濟發(fā)展,關(guān)于企業(yè)股權(quán)變更與企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的復什性及其派生的政策的多樣性,不同的方式,不同的政策 ,不同的征稅。如果把握住經(jīng)濟活動的方式與相應(yīng)的政策統(tǒng)一,依法運作、科學籌劃,企業(yè)可以實現(xiàn)節(jié)約成本、提高效益的目標。

1.項目轉(zhuǎn)讓方式,隨社會經(jīng)濟發(fā)展應(yīng)運而生,由簡單的產(chǎn)權(quán)交易方式向 “產(chǎn)權(quán)投資”、“股權(quán)變更”多樣化方式發(fā)展!

2.不同的方式,不同的政策 ,不同的征稅。國家稅務(wù)總局政策法規(guī)司副司長楊元偉日前明確告訴《財經(jīng)時報》,征稅,是自己選擇的經(jīng)營行為造成的。銀行所謂的重復征稅,“咎由自取”? 楊元偉指出,當?shù)謧Y產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)過戶到銀行名下后再變現(xiàn),就相當于銀行進行了一種經(jīng)營活動,因此需要繳納經(jīng)營過程中發(fā)生的稅。

如果銀行不把抵債資產(chǎn)過戶到自己名下,直接變現(xiàn),就不需要繳納上述稅種。

(1)房產(chǎn)交易稅收:.應(yīng)繳納營業(yè)稅及附加合計為5.5%,繳納土地增值稅(清算)約為:7-8 % ,契稅約為: 4%。

(2)產(chǎn)權(quán)投資方式稅收:約為:契稅 4%。

(3)股權(quán)變更方式稅收:不征稅。

二、 稅收政策的運籌

舉例說明:國稅函[2002]165號

海南省地方稅務(wù)局:

你局《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于海南省金城國有資產(chǎn)經(jīng)營管理公司轉(zhuǎn)讓富島化工有限公司全部產(chǎn)權(quán)是否征收營業(yè)稅問題的請示》(瓊地稅發(fā)[2002]9號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)批復如下:

根據(jù)《中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例》及其實施細則的規(guī)定,營業(yè)稅的征收范圍為有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為,其轉(zhuǎn)讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的,與企業(yè)銷售不動產(chǎn),轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此,轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍,不應(yīng)征收營業(yè)稅。

從這個批復中說明什么:

其一、“關(guān)于海南省金城國有資產(chǎn)經(jīng)營管理公司轉(zhuǎn)讓富島化工有限公司全部產(chǎn)權(quán)是否征收營業(yè)稅問題”是與個新情況!所以海南省地方稅務(wù)局向國家稅務(wù)總局請示;

其二、國家稅務(wù)總局批復如下:轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍,不應(yīng)征收營業(yè)稅。

其三、可請遵照執(zhí)行。

銀川市地方稅務(wù)局轉(zhuǎn)發(fā)國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的通知寧地稅發(fā)[2002]49號

現(xiàn)將《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復》(國稅函[2002]165號)轉(zhuǎn)發(fā)給你們,請遵照執(zhí)行。

以上三點表明,只有了解“轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)”方式,知道(國稅函[2002]165號)此文,就可運籌。

三、借鑒的案例

案例1、“寧波中百股份有限公司因北京首創(chuàng)集團受讓其26.62%的股權(quán)而于2000年更名為寧波首創(chuàng)科技股份有限公司”

案例2、南京國際同仁發(fā)展有限公司(轉(zhuǎn)讓股權(quán))

更名為“南京珠江壹號置業(yè)發(fā)展有限公司”

轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍,不應(yīng)征收營業(yè)稅。

四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的銀行服務(wù)

例1:歐尚股權(quán)轉(zhuǎn)讓的銀行保函

歐尚應(yīng)向蔬菜公司指定的第三方提供經(jīng)其認可的銀行以其認可的格式開立的保函,歐尚依規(guī)定已向蔬菜公司支付的項目合作的定金。

該銀行保函應(yīng)保證在蔬菜公司將合作公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)給歐尚,并且完成企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照變更登記后,蔬菜公司可持銀行保函直接要求銀行按約支付。

例2:通信集團獨立銀行賬戶由甲乙雙方共同監(jiān)管

通信集團公司股權(quán)受讓方按照本協(xié)議支付給股權(quán)出讓方的轉(zhuǎn)讓價款項應(yīng)存入由股權(quán)出讓方提供、并經(jīng)股權(quán)受讓方同意的股權(quán)出讓方之獨立銀行賬戶中,由甲乙雙方共同監(jiān)管。

具體監(jiān)管措施為:股權(quán)受讓方和股權(quán)出讓方各指定一位授權(quán)代表,共同作為聯(lián)合授權(quán)簽字人,并將本方指定的授權(quán)代表姓名、職務(wù)等書面通知對方。

聯(lián)合授權(quán)簽字人應(yīng)共同到上述獨立銀行賬戶的開戶銀行辦理預留印鑒等手續(xù),以確保本條所述監(jiān)管措施得以實施。該賬戶之任何款額均須由聯(lián)合授權(quán)簽字人共同簽署方可動用。

五、風險防范

1.股權(quán)憑證的提存條款。約定雙方在實際履行合同約定的轉(zhuǎn)移股權(quán)和支付價款義務(wù)前,將股權(quán)憑證及價款提交給雙方共同選擇的銀行或律師事務(wù)所暫時保管,任何一方不得從保管者處領(lǐng)取股權(quán)憑證,并約定了具體的提取方式和違約責任。

2.交易的過程中可能不履行或不完全履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的義務(wù),為了防范風險,股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)明確約定定金罰則或違約賠償?shù)姆秶⑦`約賠償?shù)挠嬎惴椒?轉(zhuǎn)讓方可要求受讓方做出保證或提供擔保。并且,可約定由受讓方提供擔保或雙方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易中采取使用共管賬戶或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓價款提存的方法來避免風險

3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓流產(chǎn)風險。由于受讓方遲遲不能支付第二期的股權(quán)受讓款,深深寶(000019、200019)第二大股東深圳市投資管理公司終于決定解除與深圳市金大洲實業(yè)有限公司簽訂的深深寶股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

篇（2）

中圖分類號：F275 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）05-0171-02

當前，我國的房地產(chǎn)市場已經(jīng)進入調(diào)整期，股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成為目前房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓中的普遍手段，在房地產(chǎn)集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓中也遇到了一些財務(wù)管理問題和財務(wù)風險，所以，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的財務(wù)管理問題進行分析并提出解決對策具有很強的現(xiàn)實意義。

一、房地產(chǎn)集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念及原因分析

房地產(chǎn)集團進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一般是通過對房地產(chǎn)項目公司股權(quán)交易完成的。房地產(chǎn)項目公司是指專門為開發(fā)特定的房地產(chǎn)項目成立的房地產(chǎn)開發(fā)公司，大部分擁有正在開發(fā)或者待開發(fā)的房地產(chǎn)項目。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指公司的股東依法將自己擁有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，使他人成為該公司的股東。轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)是指相關(guān)的房地產(chǎn)權(quán)利人通過買賣、贈與以及其他合法途徑將其房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移給其他人的行為，包括轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)、在建工程和土地使用權(quán)。房地產(chǎn)集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指本來要轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)但是因為某些原因改為以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進行，實質(zhì)上還是轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的行為。

房地產(chǎn)集團實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因主要有以下幾個方面：

1．我國法律對土地轉(zhuǎn)讓的限制。我國相關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)不能對未達到轉(zhuǎn)讓條件的土地進行轉(zhuǎn)讓，所以，一些想進行土地交易的房地產(chǎn)公司不得不采取變通的方式，使用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式對土地進行交易。

2．股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)相對比較簡單。房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓只需要按照相關(guān)規(guī)定辦理工商變更登記，不需要辦理房地產(chǎn)的過戶手續(xù)，房地產(chǎn)公司的名稱不會發(fā)生變化，可以繼續(xù)進行后續(xù)的項目開發(fā)。而房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要到土地管理部門、房地產(chǎn)部門等相關(guān)政府部門辦理變更或者過戶手續(xù)，手續(xù)來看相對復雜，特別是在建工程涉及的項目立項等手續(xù)的變更更加復雜，所以，為了減少對項目的外部影響，加快項目的建設(shè)進度，交易雙方就會選擇以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實施交易。

3．為了規(guī)避轉(zhuǎn)讓過程中發(fā)生的部分稅費。在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)中，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相比股權(quán)轉(zhuǎn)讓要多繳納營業(yè)稅、契稅、土地增值稅以及企業(yè)所得稅，所以，很多房地產(chǎn)集團利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓來進行稅收籌劃，以此減少交易環(huán)節(jié)需要繳納的稅金。

二、房地產(chǎn)集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的財務(wù)管理問題與風險分析

房地產(chǎn)集團進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到一系列的財務(wù)問題，并且轉(zhuǎn)讓過程中存在較多的財務(wù)風險，具體來說主要包括以下幾個方面：

1．房地產(chǎn)項目公司面臨或有負債風險。或有負債，主要包括為批量的對外擔保、潛在的尚未支付款項、潛在的合同違約等。在房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓方收購相應(yīng)的股權(quán)后，就應(yīng)該承擔目標公司的債務(wù)責任。即使在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確約定了受讓方對目標企業(yè)轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)不承擔責任，但是由于這樣的協(xié)議條款不能對抗善意第三人，受讓方也是只能在對外先承擔了債務(wù)責任后，再對原來的股東實施追償。但是此時轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東的償債能力可能大不如前，沒有了償債保證，使得股權(quán)收購方無法進行追償。

2．股權(quán)收購的程序是否合法有待驗證。房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序涉及房地產(chǎn)領(lǐng)域外很多的法律法規(guī)，轉(zhuǎn)讓是否具有有效性和合法性關(guān)系著轉(zhuǎn)讓的成敗，例如，《公司法》規(guī)定，有限責任公司的股東數(shù)要求是2人以上、50人以下，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股東人數(shù)不符合這一要求，就可能會使得交易失敗。如果是轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，必須要按照法定的程序進行，否則轉(zhuǎn)讓合同是無效的。轉(zhuǎn)讓收購國有股權(quán)必須經(jīng)過國有資產(chǎn)管理辦公室的審批并辦理產(chǎn)權(quán)界定和登記，簽訂轉(zhuǎn)讓合同，等到產(chǎn)權(quán)交易中心出具了產(chǎn)權(quán)交割單之后，才能辦理股權(quán)登記和工商變更等手續(xù)。收購房地產(chǎn)項目公司的股權(quán)后，要及時到工商企業(yè)登記機關(guān)進行登記，屬于中外合資企業(yè)的還要經(jīng)過外經(jīng)委的審批，確認公司的投資主體發(fā)生了變化，否則，股權(quán)收購合同無法生效。

3．房地產(chǎn)相關(guān)公司以前經(jīng)營是否合法有待驗證。房地產(chǎn)項目公司以前經(jīng)營的合法性主要包括董事會和股東大會的決議是否有效合法、是否存在偷稅漏稅行為等等。這些潛在的風險都可能使房地產(chǎn)項目公司及其負責人受到經(jīng)濟上或者非經(jīng)濟上的處罰。即使轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確規(guī)定股權(quán)的受讓方對以往的經(jīng)營不必承擔責任，但是受讓方在收購股權(quán)后，稅務(wù)部門仍然可以根據(jù)以往經(jīng)營的不合法行為對收購后的房地產(chǎn)項目公司實施處罰，這樣，收購方在承擔相應(yīng)處罰后，再對原來的股東進行追償，為時已晚。

4．房地產(chǎn)項目公司存在產(chǎn)權(quán)風險。在建工程或者土地使用權(quán)有可能會被股東進行多次抵押，原股東的債權(quán)人也可能查封，因為房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是不需要經(jīng)過房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的，這樣就使得產(chǎn)權(quán)風險顯得相對隱性。所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方應(yīng)該審核房地產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證，看產(chǎn)權(quán)證是否標注了其他權(quán)利的登記，到房地產(chǎn)管理部門對產(chǎn)權(quán)證的真?zhèn)芜M行核實。

三、解決房地產(chǎn)集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓中財務(wù)管理問題的對策建議

針對房地產(chǎn)集團在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中出現(xiàn)的各種問題，建議從以下幾個方面加以改進。

1．嚴格股權(quán)轉(zhuǎn)讓的各項管理流程。一方面，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方應(yīng)該成立調(diào)研小組，該小組應(yīng)該由專業(yè)人員組成，從法律、財務(wù)管理、前期手續(xù)、市場以及工程技術(shù)等多個角度對房地產(chǎn)項目公司以及轉(zhuǎn)讓項目本身進行評估調(diào)研。另一方面，要做到綜合評估，權(quán)衡利弊。市場經(jīng)濟條件下，沒有無風險的投資，當然也就沒有無風險的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方應(yīng)該建立綜合的評估機構(gòu)，由決策機構(gòu)從發(fā)展需要、收購方戰(zhàn)略等方面權(quán)衡利弊、全局考慮、綜合評價，值得注意的是決策機構(gòu)應(yīng)該獨立于調(diào)研小組。

2．明確轉(zhuǎn)讓合同約定的權(quán)責劃分。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)該明確約定權(quán)責劃分邊界。一般來說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前的債務(wù)、歷史問題的處理等是由轉(zhuǎn)讓方負責，轉(zhuǎn)讓方的權(quán)利是按照合同約定收到的轉(zhuǎn)讓款項；房地產(chǎn)集團的受讓方主要責任是承擔合同約定的付款，受讓方的權(quán)利則是獲得相關(guān)房地產(chǎn)項目的產(chǎn)權(quán)。房地產(chǎn)集團轉(zhuǎn)讓的關(guān)鍵是或有債務(wù)的約定，是進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時可以約定在工商部門先變更股權(quán)手續(xù)后再獲得新的營業(yè)執(zhí)照的時間為劃分債務(wù)的時間邊界，這一時間以前形成的債務(wù)由原股東負責，后來形成的債務(wù)由新股東負責。

3．嚴格控制擔保和保證金。房地產(chǎn)項目的風險一般都可以通過相關(guān)的調(diào)查程序發(fā)現(xiàn)，但是股權(quán)交換的風險具有或有性、隱蔽性的特點。為了避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的風險，收購方一方面可以采取分期付款的方式，留尾款當做保證金，加入?yún)f(xié)議簽訂后因為目標公司的原因，使得受讓方承擔了額外的損失，受讓方就可以用該保證金支付；如果協(xié)議期限屆滿后，并沒有出現(xiàn)額外的風險和債務(wù)，受讓方就應(yīng)該將該項保證金付給出讓方。另一方面，受讓方還可以要求轉(zhuǎn)讓方提供上市公司擔保、母公司擔保或者銀行保函等方式進行擔保，擔保責任應(yīng)該隨著潛在的債權(quán)風險規(guī)模變化，提供擔保的時間也應(yīng)該相對較長，受讓方應(yīng)該選擇具有較高信用度的主體來作為擔保方，以此規(guī)避房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的潛在風險。

4．房地產(chǎn)集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)該對付款節(jié)點給予嚴格控制。股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)該通過對付款節(jié)點進行安排來控制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的關(guān)鍵風險點。例如，完成相關(guān)的工商變更手續(xù)，領(lǐng)取新營業(yè)執(zhí)照，標志著股權(quán)轉(zhuǎn)讓實質(zhì)上已經(jīng)完成，可以將此作為付款管理的時間點之一；又如土地使用權(quán)存在查封或抵押的情況，需要將土地使用權(quán)解封或者解押的時間作為付款的時間點之一。

5．股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方要認真進行稅收籌劃。當前，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)避繳納土地增值稅的案例比比皆是，但是如果房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式對房地產(chǎn)進行受讓后繼續(xù)開發(fā)的，可以扣除的開發(fā)成本是轉(zhuǎn)讓前的房地產(chǎn)賬面成本，并不是股權(quán)交易的金額。如此一來，計算土地增值稅的增值額與直接購買房地產(chǎn)相比較高，導致繳納的土地增值稅額較大，所以，如果房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后用于繼續(xù)開發(fā)的，應(yīng)該關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓對土地增值稅的影響。股權(quán)轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)不能簡單地理解為肯定比直接轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)節(jié)稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式通常會減少轉(zhuǎn)讓方繳納的稅金，但是從長遠來看，受讓方往往是多繳納稅金，因此，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，應(yīng)該充分估計稅金對轉(zhuǎn)讓的影響。

參考文獻：

[1] 陳柳欽.我國房地產(chǎn)去融資渠道多元化問題探討[J].中國房地產(chǎn)信息，2008，（11）.

[2] 董春山.探討公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式下的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓[J].中國房地產(chǎn)，2006，（11）.

篇（3）

從概念上看，“一般意義上的炒股”是指通過股票二級市場，利用買入和賣出股票之間的股價差進行套利的股票買賣行為。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種物權(quán)變動行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系全部同時移轉(zhuǎn)于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓概念更為寬泛，從外延上包含了股票買賣行為。

從行為目的看，一般意義上“炒股”是一種利用股票買賣價差的套利行為，具有短期性和投機性，股票持有人不會與企業(yè)共擔經(jīng)營風險，只會承擔股票買賣價差產(chǎn)生的風險。股權(quán)轉(zhuǎn)讓包括簡單的以套利為目的的股票買賣，也包括根據(jù)企業(yè)經(jīng)營情況收取利潤與企業(yè)共擔風險的行為。

二、營業(yè)稅法對“一般意義上的炒股”和“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”的界定

現(xiàn)行營業(yè)稅法規(guī)中沒有明確的提出炒股的字樣，但是在法規(guī)中提出了包含炒股行為的概念界定。

《中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則》第十八條規(guī)定“條例第五條第（四）項所稱外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業(yè)務(wù)，是指納稅人從事的外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)”。該規(guī)定對納稅主體的表述從原來的“非金融機構(gòu)和個人”擴大為“納稅人”。從納稅主體表述的范圍看，該次修訂不僅金融機構(gòu)買賣股票需要繳納營業(yè)稅，非金融機構(gòu)也需繳納營業(yè)稅，個人是否需要繳納營業(yè)稅沒有明確。

《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人金融商品買賣等營業(yè)稅若干免稅政策的通知》（財稅[2009]111號）第一條規(guī)定，“對個人（包括個體工商戶及其他個人）從事外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)取得的收入暫免征收營業(yè)稅”。

可見，股票屬于有價證券，股票買賣行為屬于營業(yè)稅征稅范疇，從公平稅負的原則出發(fā)，不論是金融機構(gòu)還是非金融機構(gòu)包括個人均需就股票買賣行為繳納營業(yè)稅。但從當前可執(zhí)行的情況和個人承擔的稅負角度出發(fā)，個人買賣股票取得的收入暫免征收營業(yè)稅。

對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念，營業(yè)稅法規(guī)也未明確只是在涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了相應(yīng)的簡單描述。《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)的通知》（國稅法[1993]149號）第八條中提到“以無形資產(chǎn)投資入股，參與接受投資方的利潤分配、共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅。但轉(zhuǎn)讓該項股權(quán)，應(yīng)按本稅目征稅。”第九條中提到“以不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配、共同承擔投資風險的行為，不征營業(yè)稅。但轉(zhuǎn)讓該項股權(quán)，應(yīng)按本稅目征稅。”這是最早的關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的營業(yè)稅法規(guī)定。

《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財稅[2002]191號）規(guī)定“以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅。對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。”

對以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，后又轉(zhuǎn)讓的行為從原來的繳納營業(yè)稅到后來的不繳納營業(yè)稅，一方面是考慮了征收操作上的難度，另一方面在表述中也體現(xiàn)了股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是指長期持有的，接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，有別于炒股的短期行為。

三、炒股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的進一步辨析

篇（4）

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的締約準備

1.股權(quán)交易雙方信息不對稱，風險較大，受讓人簽約前需進行前期調(diào)查

股權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓人是公司的股東，熟知公司經(jīng)營狀況，但外部受讓人對公司內(nèi)部情況并不清楚，受讓股權(quán)意味著受讓人將成為公司股東并以其所購買的股權(quán)對公司債務(wù)承擔責任。對外部受讓人而言，受讓股權(quán)無疑存在巨大的商業(yè)風險和法律風險，因此，必須在簽約前對公司進行全面調(diào)查，使交易雙方信息相對稱，在平等的基礎(chǔ)上進行磋商，簽署合法、公平、體現(xiàn)雙方真實意思的轉(zhuǎn)讓合同。受讓人的調(diào)查應(yīng)從以下方面著手：審查轉(zhuǎn)讓人的主體資格，確認其為合法的股權(quán)轉(zhuǎn)讓人，確認股東認繳的出資已交足；調(diào)查公司經(jīng)營狀況，確保受讓股權(quán)后能獲取期望的經(jīng)濟利益；公司重大資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)狀況，公司負債情況；公司是否存在未了結(jié)的訴訟和仲裁；調(diào)查公司章程對股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓和改組公司董事會有無特別限制。受讓人對這些基本問題調(diào)查清楚后，才能在磋商過程中做到心中有數(shù)，從而提出有力量的談判條件，最終實現(xiàn)交易目的。

2.締約談判難度大、時間跨度長，需簽署備忘錄，以明確締約過失責任

受讓人不是僅僅關(guān)注股權(quán)本身，而是全面關(guān)注公司的靜態(tài)資產(chǎn)及資產(chǎn)上是否存在他項權(quán)利，以及公司在動態(tài)運營中所產(chǎn)生的負債、擔保、合同違約等情況，為了交易安全，受讓人絕不可草草簽約，必須對各種事項和可能存在的風險進行詳細充分的談判。另外，有限責任公司具有人合性，股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓受到公司其他股東的制約，轉(zhuǎn)讓過程有一定的程序要求。這些情況給雙方談判帶來難度，使談判時間跨度較大，因此，在每一次談判結(jié)束后，股權(quán)交易雙方要簽署備忘錄，以此作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的原則內(nèi)容。如果一方違背誠信，無簽約意圖而惡意磋商，或者在正式簽約時拒絕接受備忘錄中雙方已達成的共識，該方當事人應(yīng)當承擔締約過失責任。簽署階段性備忘錄既可以鞏固談判成果，防止談判資源的浪費，同時也起到了分清責任、抵制惡意磋商的作用。

3.查閱國家有關(guān)政策和法律，依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)

由于股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓對有限責任公司的信用基礎(chǔ)有一定的破壞作用，因此，公司法對股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓進行了比內(nèi)部轉(zhuǎn)讓更嚴格和細致的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方必須首先熟知公司法的相關(guān)規(guī)定。此外，對不同性質(zhì)的股權(quán)，我國法律規(guī)定了不同的交易程序和交易條件，因此，進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時應(yīng)當首先明確擬交易的股權(quán)是否含有國有、外資等成分。如持股人為國有投資者那么必須履行轉(zhuǎn)讓主體向上級主管部門報批等特定法律程序，涉及到國有資產(chǎn)管理部門、產(chǎn)權(quán)交易中心等機構(gòu)的監(jiān)管；持股的投資者如為外國投資主體，則必須滿足外資部門審批的特定條件，股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能涉及到企業(yè)性質(zhì)變更、外商優(yōu)惠政策的喪失等情形。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必備條款要旨

我國合同法規(guī)定了合同的一般條款，筆者認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有其特殊性，為了體現(xiàn)最大誠信原則，特別是為了保護受讓人的利益，除了合同一般條款外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同還應(yīng)包括下列內(nèi)容。

1.公司概況

介紹公司注冊資本和股東人數(shù)及股權(quán)結(jié)構(gòu)。聲明公司現(xiàn)有的資產(chǎn)及權(quán)利，包括房地產(chǎn)等不動產(chǎn)；機器設(shè)備、交通工具等動產(chǎn)；公司賴以存續(xù)的各種證照，如營業(yè)執(zhí)照、生產(chǎn)許可證、特許經(jīng)營許可證等；公司擁有的各種商標權(quán)、專利權(quán)及各種非專利技術(shù)。公司的負債情況。轉(zhuǎn)讓人應(yīng)申明公司對上列財產(chǎn)享有完整、合法的產(chǎn)權(quán)，并保證在股權(quán)交割時該財產(chǎn)權(quán)屬不變，其價值不會不當減少。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓

約定擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)份額及價款。在此要注意的是付款方式應(yīng)該約定為分期付款，最后一筆轉(zhuǎn)讓款應(yīng)該在進行完工商變更登記之后給付。交易雙方在合同中不宜約定付款到某一比例時受讓方取得股東資格，因為股東資格的取得需履行法定手續(xù)，另作約定是無效的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價款不影響公司的注冊資本，無論原股權(quán)增值或貶值，其增減額在股權(quán)交易中均由原股東在應(yīng)得價款中承擔，公司并不因此變更注冊資本。

3.陳述與保證

轉(zhuǎn)讓人向受讓人保證：轉(zhuǎn)讓人合法擁有擬轉(zhuǎn)讓的目標股權(quán)，并且保證所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不存在任何權(quán)屬爭議；轉(zhuǎn)讓人擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不存在法律或協(xié)議的轉(zhuǎn)讓限制；公司資產(chǎn)和擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)未設(shè)置任何抵押或質(zhì)押，公司未為第三人提供任何擔保；公司其他過半數(shù)股東同意轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓人已經(jīng)告知全體股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的全部內(nèi)容，全體股東均放棄同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)；轉(zhuǎn)讓人將擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的全部證明文件提交給受讓人，并保證文件的真實性和合法性；轉(zhuǎn)讓人保證在締約過程中未因轉(zhuǎn)讓人自身行為而給公司造成潛在的損失并需要承擔賠償責任的情況；不存在未了的、針對公司的訴訟或仲裁；公司不存在破產(chǎn)、解散等情形。轉(zhuǎn)讓人聲明，如果存在上列對受讓人不利的情形，由轉(zhuǎn)讓人負全部責任，給受讓人造成損失的，應(yīng)當予以賠償。

受讓人向轉(zhuǎn)讓人保證：受讓人主體上不存在股權(quán)交易方面的法律限制，即依法有權(quán)作為受讓人；按照約定的數(shù)額、方式和期限向轉(zhuǎn)讓人支付轉(zhuǎn)讓價款；受讓人用于支付轉(zhuǎn)讓價款的資金來源合法4.公司債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)

受讓人多數(shù)不愿意承擔受讓股權(quán)之前的公司債務(wù)，如果雙方就此達成共識，那么轉(zhuǎn)讓人應(yīng)在自己的股權(quán)比例范圍內(nèi)保證：受讓人實際取得公司經(jīng)營管理權(quán)之前的公司的債權(quán)、債務(wù)和稅費全部概括移轉(zhuǎn)給轉(zhuǎn)讓人，受讓人對自己控制公司之前的公司負債不負清償責任。轉(zhuǎn)讓人承諾其在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，就公司債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)事宜告知所有債權(quán)人和債務(wù)人，債權(quán)人不同意債務(wù)移轉(zhuǎn)的，轉(zhuǎn)讓人負責以自己的個人財產(chǎn)予以清償或以自己的個人財產(chǎn)提供擔保。

5.費用負擔

受讓方將承擔支付轉(zhuǎn)讓價款的所有銀行費用和其他相關(guān)費用；與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的登記費用由公司承擔；因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而發(fā)生的稅金，按中國有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定辦理，法律沒有明確規(guī)定的由雙方平均負擔。

6.登記

雙方共同向有關(guān)部門提交其要求的股權(quán)過戶申請材料，并保證各自所提交材料的真實性、完整性、合法性。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效

合同法第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”我國公司法并沒有規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必須經(jīng)過批準、登記方能生效，因此，只要符合合同的一般有效要件，當事人又沒有約定其他的生效條件，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自簽訂之時便成立、有效并生效。當事人所約定的生效條件應(yīng)該是合理的，不應(yīng)該將合同本身履行后可能出現(xiàn)的結(jié)果作為生效條件，否則合同將永遠無法生效。例如，當事人以辦理完畢工商變更登記手續(xù)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效條件的約定便是無效的，因為工商變更登記是對已經(jīng)生效的合同的履行行為。最高人民法院《關(guān)于適用〈合同法〉若干問題的解釋（一）》第九條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。”的規(guī)定，以及公司法第七十四條在“轉(zhuǎn)讓股權(quán)后”再進行相應(yīng)的變更登記的規(guī)定均體現(xiàn)了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力不受工商登記限制的意旨。

2.股東先買權(quán)不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

如果股東在轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，不按法定程序操作，無視其他股東的先買權(quán)，直接與非股東的第三人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，甚至還辦理了股東名冊變更登記和工商變更登記，此時，當其他股東主張優(yōu)先購買權(quán)時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力如何，理論上和實踐中存在有效和無效兩種主張，筆者贊同有效說，即先買權(quán)不影響股權(quán)出讓人與第三人所訂立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。值得注意的是，其他股東主張先買權(quán)、確定“同等條件”還必須以股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓合同為必要前提和依據(jù)，因此，行使先買權(quán)當然不能也不必否定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。股東先買權(quán)只能阻止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓合同的履行，使股權(quán)轉(zhuǎn)移行為無效，使第三人無法取得股東資格，在股權(quán)移轉(zhuǎn)因股東先買權(quán)而無效時，第三人仍可依據(jù)有效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同追究轉(zhuǎn)讓人的違約責任。在股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，股東先買權(quán)就成為其他股東享有的附條件的形成權(quán)，即其他股東可以單方主張以該合同條件受讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓人須受其拘束。

3.股權(quán)質(zhì)押使股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力待定

股權(quán)設(shè)立質(zhì)押后，質(zhì)權(quán)人對股權(quán)價值享有優(yōu)先受償權(quán)，優(yōu)先受償權(quán)對股東處分股權(quán)構(gòu)成一定的限制。我國《擔保法》及相關(guān)司法解釋對已出質(zhì)的有限責任公司的股權(quán)能否轉(zhuǎn)讓、如何轉(zhuǎn)讓沒有明確規(guī)定，但可參照抵押物轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。筆者認為參照適用《擔保法司法解釋》第六十七條抵押物處分的相關(guān)規(guī)定可以兼顧各方主體的利益，值得借鑒。根據(jù)該條意旨，為了追求經(jīng)濟效益價值最大化，股權(quán)出質(zhì)并不導致股東喪失根本的處分權(quán)，但股東處分股權(quán)時應(yīng)當對質(zhì)權(quán)人和受讓人負擔通知和告知義務(wù)，在轉(zhuǎn)讓人沒有履行通知和告知義務(wù)時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不必然無效，而屬于效力待定。善意受讓人享有撤銷權(quán)，如不行使撤銷權(quán)，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，受讓人可在代替轉(zhuǎn)讓人清償全部債務(wù)之后消滅質(zhì)權(quán)而享有完全股權(quán)，其所受到的損失，可以向轉(zhuǎn)讓人追償，受讓人還可基于合同約定請求轉(zhuǎn)讓人承擔違約責任。可見，適用《擔保法司法解釋》第六十七條的規(guī)則，在轉(zhuǎn)讓質(zhì)押股權(quán)時認定轉(zhuǎn)讓合同效力待定更有利于維護交易安全和保護善意第三人的利益。

四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行

1.股權(quán)移轉(zhuǎn)

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效確定了股權(quán)交易雙方的權(quán)利義務(wù)，但并不產(chǎn)生股權(quán)權(quán)屬的變更，生效的合同必須通過履行即股權(quán)移轉(zhuǎn)，才能使受讓人成為公司的股東。股權(quán)移轉(zhuǎn)是指轉(zhuǎn)讓人將擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)交付受讓人的行為，包括股權(quán)權(quán)屬變更和股權(quán)權(quán)能移轉(zhuǎn)兩方面的內(nèi)容。(1)股權(quán)權(quán)屬變更。股權(quán)權(quán)屬是否發(fā)生變更是判定受讓人是否取得股東資格的根本依據(jù)，股權(quán)權(quán)屬變更體現(xiàn)在股權(quán)權(quán)屬文件的變更。根據(jù)我國《公司法》和《公司登記管理條例》的規(guī)定來看，出資證明書、股東名冊、公司章程、工商登記四種文件均可以作為權(quán)屬證明。當上述四種文件發(fā)生矛盾和沖突時，筆者認為根據(jù)《公司法》第三十三條第二款：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”之規(guī)定，股東名冊的登記屬于設(shè)權(quán)性登記，是股權(quán)移轉(zhuǎn)行為的生效要件，標志著受讓人已取得股東資格。根據(jù)該條第三款：“公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)變更登記的，不得對抗第三人”的規(guī)定，工商登記是宣示性登記，是受讓人取得股東資格的公示行為，是股權(quán)移轉(zhuǎn)效力的對抗要件。也就是說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，如果未變更股東名冊，則股權(quán)移轉(zhuǎn)無效；如果僅進行了股東名冊變更，未進行工商變更登記的，那么在股權(quán)交易當事人之間、股東之間、股東與公司之間，股權(quán)移轉(zhuǎn)有效，對不知情的善意第三人而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓對其不生效。(2)股權(quán)權(quán)能移轉(zhuǎn)。股權(quán)權(quán)能移轉(zhuǎn)是指股東享有的各種權(quán)利，包括參與公司管理的公益權(quán)和分配公司盈利的自益權(quán)等實際地轉(zhuǎn)由受讓人行使。如果說權(quán)屬的變更屬于法律上的股權(quán)交付，那么，權(quán)能的移轉(zhuǎn)就是事實上的股權(quán)交付。需要注意的是，股權(quán)權(quán)能移轉(zhuǎn)必須以股權(quán)權(quán)屬變更為前提條件，沒有進行權(quán)屬變更，即使受讓人支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，也參與了公司管理或行使了部分股東權(quán)，都不能算完成了的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

2.風險移轉(zhuǎn)

實踐中有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效和轉(zhuǎn)讓人交付出資證明書時股權(quán)及公司經(jīng)營的風險都歸于受讓人，這一做法忽視了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效與股權(quán)移轉(zhuǎn)生效之間的時間差問題。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，公司要召開股東會，修改公司章程，還可能涉及到優(yōu)先購買權(quán)爭議和股權(quán)質(zhì)押爭議，轉(zhuǎn)讓人還可能因為種種原因怠于辦理股東變更登記，因此在這段時間里，讓受讓人承擔公司經(jīng)營風險顯然不合適，為了保護受讓人利益，風險移轉(zhuǎn)時間應(yīng)當以變更工商登記時間為準。

參考文獻:

[1]殷少平:股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與履行，載法制日報2002年4月14日

[2]王澤鑒:民法學說與判例研究（一），中國政法大學出版社，1998年版，第507頁

篇（5）

經(jīng)典案例：1元錢買來4億債務(wù)

1999年10月，北京匯凱集團以1元錢的價格，收購了深圳匯華集團。然而，“便宜無好貨，好貨不便宜”。曾經(jīng)風頭正勁的匯凱集團因為這1元錢的交易背上了4億元的債務(wù)。

深圳匯華集團的前身是國有獨資的深圳市食品公司，20世紀80年代起曾長期承擔內(nèi)地向香港地區(qū)供應(yīng)鮮活食品的業(yè)務(wù)，時稱深圳公司之一。由于經(jīng)營不善，到1997年已是資不抵債，并且每年還發(fā)生2000萬元左右的虧損。當時國家加大體制改革，對國企實行“抓大放小”，鼓勵國有企業(yè)間兼并重組。深圳市政府給匯華集團找了“買家”――北京匯凱集團。

匯凱集團高層認為，匯華集團雖然資不抵債，但不乏優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，如果經(jīng)營得法，完全有可能“起死回生”。 轉(zhuǎn)讓協(xié)議在各方均看好的情形下，進展神速。深圳匯華集團的主管單位――深圳市商貿(mào)投資控股公司與匯凱集團簽訂了企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，匯凱集團以象征性的1元人民幣的價格受讓匯華集團100％的產(chǎn)權(quán)。按照當時的有關(guān)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓協(xié)議中雙方還約定，匯凱集團承擔匯華集團所有債權(quán)債務(wù)，這則條約定給后面的故事埋下了伏筆。

深圳市政府按照當時國家的有關(guān)政策，承諾給予匯凱集團一系列優(yōu)惠政策，包括給予該企業(yè)享受6億多元銀行掛賬停息，允許不良資產(chǎn)重組、債務(wù)剝離等。政府有關(guān)部門還承諾，給匯華至少五年“保護期”，在此期間，匯凱只管大膽重組，不用擔憂匯華的債務(wù)關(guān)系等問題，此后還簽發(fā)了市長辦公會會議紀要，此承諾不可謂不鄭重。

然而，還未及匯凱集團夢醒，政策很快就起了變化。1999年，國家取消銀行掛賬停息政策，改為在部分企業(yè)實行債轉(zhuǎn)股，深圳市政府對匯凱集團許諾的優(yōu)惠政策，包括2000萬元外貿(mào)基金都成了“空頭支票”，與此同時各級法院紛紛執(zhí)行變賣匯華的資產(chǎn)，甚至因無法執(zhí)行債務(wù)而對企業(yè)實施破產(chǎn)、拘押企業(yè)的法人代表等，匯華陷入了絕境。

2001年7月，匯凱集團向深圳市仲裁委員會提交了仲裁申請書。匯凱集團認為匯華集團采取了欺詐手段誘使匯凱作出受讓匯華股權(quán)的決定，原資產(chǎn)評估報告嚴重失實，對方的承諾沒有兌現(xiàn)，因此并購無效。2002年4月，深圳市仲裁委員會作出仲裁裁決，裁決書明確“匯華集團的法人地位仍然存在，其被轉(zhuǎn)讓后仍然必須對外承擔法律責任，匯凱集團對其被轉(zhuǎn)讓前所欠債務(wù)不承擔清償責任；但仲裁裁定不同意解除企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。匯凱仍要替匯華承擔其無法償付的債務(wù)。匯凱由此深陷匯華的債務(wù)泥潭，事實上承擔了“無限責任”。

匯凱集團被卷入?yún)R華的債務(wù)執(zhí)行案件，債務(wù)總額達到4億多元，集團多處資產(chǎn)被數(shù)家法院查封、凍結(jié)和變賣，不僅自身的財產(chǎn)被執(zhí)行，公司正常的經(jīng)營也無法進行，最后人去樓空，瀕臨破產(chǎn)的邊緣。

匯凱、匯華和深圳市政府三方的初衷是要把企業(yè)救活，然而非但沒有救活一個企業(yè)，反而把另一個好企業(yè)拖死了。

如何規(guī)避債務(wù)風險

企業(yè)的收購和重組基本是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓來實現(xiàn)的，而實踐中股權(quán)轉(zhuǎn)讓面臨許多法律風險。如由于買賣雙方信息不對稱而引發(fā)的法律風險、由于融資和支付引發(fā)的風險、由并購協(xié)議不完善帶來的風險、由行政干預導致的風險等，而承擔并購企業(yè)的債務(wù)也是其中常見的一種風險。對買方而言，如何規(guī)避股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風險呢？根據(jù)律師處理股權(quán)轉(zhuǎn)讓項目的經(jīng)驗，一般采取如下方案，盡最大可能規(guī)避相應(yīng)的債務(wù)風險。

進行債權(quán)債務(wù)及擔保的申報公告。這樣可以使并購目標公司的隱形債務(wù)及擔保浮出水面，能夠幫助收購方了解全面的債權(quán)債務(wù)情況。

要求原股東（轉(zhuǎn)讓方）或目標公司原高管對目標公司的債務(wù)，包括或有的債務(wù)以及沒有在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中披露的債務(wù)提供擔保。由于高管是公司的實際經(jīng)營者，因此他們非常清楚公司是否存在未批露的債務(wù)及擔保。

在轉(zhuǎn)讓談判中詳細的調(diào)查了解目標公司及原股東經(jīng)營狀況、資信情況及歷史由來等多方面情況，也就是要作好對談判相對方的背景調(diào)查。一般來說，如果原股東存在多個利益相關(guān)人（如股權(quán)相對分散），則存在隱形債務(wù)及擔保的可能比較小；或者如果股東一方相對正規(guī)，如上市公司，則存在隱形債務(wù)及擔保的可能也比較小。

通過設(shè)立第三方賬戶控制股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付。在國外和香港地區(qū)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例中，一般是設(shè)立一個獨立第三方的托管賬戶來保管股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價款。一般約定根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓進程的不同階段來支付相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓價款。為防止目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后出現(xiàn)未經(jīng)披露的債務(wù)，可以約定保留一定數(shù)額的轉(zhuǎn)讓款作為擔保或違約金。

建立股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律風險機制

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一項復雜的系統(tǒng)工程，其作為一種市場法律行為，在客觀上存在著包括上述債務(wù)風險在內(nèi)的諸多法律風險和隱患。因此積極構(gòu)建股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律風險的防范機制，是保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進行的關(guān)鍵。就股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律風險機制的建立，我們提出以下建議。

首先，慎重選擇目標公司，要對擬收購的目標公司開展詳盡的盡職調(diào)查工作。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的事項很多，要根據(jù)項目的具體情況來確定對目標公司調(diào)查的項目，并根據(jù)實際情況來確定調(diào)查手段。法律盡職調(diào)查是決策的依據(jù)，要嚴謹慎重，務(wù)求全面準確。調(diào)查的主要內(nèi)容應(yīng)當包括：A．目標企業(yè)的設(shè)立、歷史沿革、法律地位及股權(quán)或產(chǎn)權(quán)狀況；B．目標企業(yè)的資產(chǎn)狀況；C．目標企業(yè)的債權(quán)債務(wù)；D．目標企業(yè)的訴訟、仲裁及政府處罰狀況(現(xiàn)實的和潛在的)；E．目標企業(yè)的勞動人事制度等。

第二，嚴密安排轉(zhuǎn)讓協(xié)議條款。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是股權(quán)交易的法律表現(xiàn)，嚴密的轉(zhuǎn)讓協(xié)議條款是主動防范各類已知和未知法律風險的重要保障。一般而言，在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中采用通用條款和特殊條款來保護轉(zhuǎn)讓交易安全。從內(nèi)容看，股權(quán)(產(chǎn)權(quán))轉(zhuǎn)讓的主要條款應(yīng)當包括企業(yè)債權(quán)債務(wù)的處理，如規(guī)定在合同所確定的基準日前后企業(yè)所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)的分割與責任的承擔等。此外，雙方在協(xié)議中還應(yīng)明確約定，發(fā)生轉(zhuǎn)讓方披露信息以外的義務(wù),以及在協(xié)議簽訂時受讓方不能預見的風險等，受讓方可以取得單方解約權(quán)，如轉(zhuǎn)讓方有過錯,仍應(yīng)繼續(xù)承擔違約責任等。

篇（6）

一、“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓概念及特點

外商投資企業(yè)外方股權(quán)轉(zhuǎn)讓中方（以下簡稱“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓）是指外方股東將其持有的外商投資企業(yè)的股份所有權(quán)（部分或全部）轉(zhuǎn)讓給中方主體的交易行為，實質(zhì)上是外資撤資的一種形式。“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓具有以下特點：其一，與外資清算撤資相比，“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓只涉及股東變更，不影響企業(yè)本身存續(xù)和人員穩(wěn)定，對就業(yè)、地方經(jīng)濟的影響較小，政府審批、操作流程更加便捷，且通過靈活的轉(zhuǎn)股定價還可能獲取額外的溢價收益。相對于外資清算、關(guān)停企業(yè)等撤資方式，外方更青睞于股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其二，“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核心是定價。目前，轉(zhuǎn)股定價主要有出資額法、資產(chǎn)基礎(chǔ)法和收益法三種。出資額法是以實收資本（外方股東初始投入的資本）作為評價股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的基礎(chǔ)。資產(chǎn)基礎(chǔ)法是根據(jù)當前企業(yè)資產(chǎn)扣除負債后的價值確定股權(quán)價值。收益法是通過把企業(yè)預期收益資本化或折現(xiàn)來確定股權(quán)價值。由于資產(chǎn)基礎(chǔ)法和收益法更能反應(yīng)股權(quán)現(xiàn)有的實際價值，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中較為常用。通過定價，股權(quán)最終以折價或平價或溢價的方式轉(zhuǎn)讓。其三，“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要有三種模式：一是股權(quán)出讓外方和受讓中方無關(guān)聯(lián)關(guān)系，股權(quán)轉(zhuǎn)讓目的是實現(xiàn)企業(yè)擴張或資本運作。二是股權(quán)出讓外方和受讓中方為共同控制人所有，股權(quán)轉(zhuǎn)讓以實現(xiàn)實際控制人套利套匯等跨境資金流動為目的。三是創(chuàng)業(yè)投資類企業(yè)收購外方股權(quán)為風險投資行為，標的企業(yè)估值通常為高溢價。

二、值得關(guān)注的問題

（一）轉(zhuǎn)股定價隨意，高溢價合理性難以判斷

目前，“外轉(zhuǎn)中”轉(zhuǎn)股定價由出讓外方和受讓中方自由協(xié)定，工商、稅務(wù)、商務(wù)等管理部門均不對轉(zhuǎn)股定價合理性進行約束性監(jiān)管。外匯管理局和銀行作為最下游的管理部門，對定價環(huán)節(jié)更是無從監(jiān)管。出讓外方和受讓中方受各自利益驅(qū)動，轉(zhuǎn)股定價隨意性較大。近幾年來股權(quán)高溢價轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象比較突出，個別案例轉(zhuǎn)股對價畸高，高溢價合理性難以判斷。案例一：A新能源公司主要從事天然氣分布式能源的投資和運營，管理水平相對較高，注冊資本為6000萬元人民幣，外方股東持股占比51%。2016年，中方股東B熱能公司收購外方股東51%的股份，轉(zhuǎn)股對價款36,720萬元人民幣，較其初始出資額溢價12倍。第三方評估機構(gòu)對轉(zhuǎn)股價格的評估情況是：資產(chǎn)基礎(chǔ)法評估價值為12,436.72萬元，收益法評估價值73,507.57萬元，價值相差約6倍。雙方參考收益法確定了最終轉(zhuǎn)股價格。案例二：A百貨公司為外商獨資企業(yè)，外方股東持股占比100％。2015年，中方股東B商業(yè)公司以17.32億人民幣收購A百貨公司外方股東全部股權(quán)，較其初始出資額溢價8.75倍。第三方評估機構(gòu)對轉(zhuǎn)股價格的評估情況是：資產(chǎn)基礎(chǔ)法評估價值為3.2億，收益法評估價值14.86億，價值相差約5倍。雙方參考收益法確定了最終轉(zhuǎn)股價格。案例三：2016年，A水泥公司外方股東將51%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中方股東B科技公司，B科技公司成為新的實際控股股東。外方股東計劃在2018年將剩余的18%股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓，A水泥公司將把水泥和資產(chǎn)全部出售給外方股東，成為一家空殼公司。此次收購價格8.09元/股，收購股份共計3.89億股，轉(zhuǎn)股對價款31.44億元人民幣，溢價8.09倍。新的中方控股股東B科技公司具有風投背景，注入新的資產(chǎn)后A水泥公司經(jīng)營業(yè)務(wù)將發(fā)生變化。中方高溢價收購A水泥公司的目的是獲得控制權(quán)進而“借殼”上市，進行資本運作。在僧多粥少的A股殼資源市場上，上市公司控股股東高溢價轉(zhuǎn)股對價款被稱為“殼費”。在以上的案例中，收益法確定的股權(quán)高溢價具有一定的合理性，因為股權(quán)評估價值應(yīng)參考貨幣的時間價值，企業(yè)未來盈利能力、商譽、品牌或?qū)＠葻o形資產(chǎn)因素。但收益法對行業(yè)發(fā)展前景和盈利能力只是外方對未來經(jīng)營情況的預測，在經(jīng)濟下行、行業(yè)競爭加劇的背景下，中方面臨外方業(yè)績承諾無法實現(xiàn)的風險。特別是一些企業(yè)通過銀行貸款支付轉(zhuǎn)股對價款更是面臨高額債務(wù)。高溢價獲得的股權(quán)不再是“香餑餑”，而是“燙手的山芋”。而“借殼”上市進行資本運作所付的“殼費”更缺乏對標的企業(yè)基本面的評估，轉(zhuǎn)股價格畸高，公允性存在疑問。

（二）滯留境內(nèi)轉(zhuǎn)讓款存在集中匯出風險

目前對于中方收購外方股權(quán)的資金匯出沒有時間限定，雙方完全可以根據(jù)資金需要、人民幣匯率波動、境內(nèi)外利差自主選擇合適的機會進行資金支付。從近年來情況看，出現(xiàn)了轉(zhuǎn)讓登記與資金匯出時間跨度較長，轉(zhuǎn)讓資金滯留境內(nèi)的情況。滯留境內(nèi)資金實質(zhì)上相當于外債，一旦集中購匯匯出，勢必給國際收支平衡帶來沖擊，也會給外匯市場秩序及人民幣匯率造成負面影響。案例四：A公司外方股東向中方股東轉(zhuǎn)讓其持有外資企業(yè)的30%股權(quán)，轉(zhuǎn)股對價款為12000萬元人民幣，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議登記時間為2013年6月，但一直未匯出股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。目前，該企業(yè)要求匯出這筆對價款，時間跨度已超過4年。

（三）部分企業(yè)利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓謀取不當利益

一些企業(yè)在境外直接投資或設(shè)立特殊目的公司受限的情況下，利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)資金跨境流出。特別是一些中外方股東實際為同一控股人的企業(yè)，利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行跨境資金運作，獲取不當利益。案例五：A房企成立于2015年，為符合當?shù)卣蠓科笤谕恋馗倶藭r必須有外資背景的要求，以所屬集團境外投資企業(yè)作為“外方股東”注資2億元人民幣成為外商投資企業(yè)。2016年，A房企“外方股東”以高溢價將該公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給所屬集團另一家公司。該案例中，A房企引入境外關(guān)聯(lián)企業(yè)作為外方投資者，明顯屬于關(guān)聯(lián)交易，這是企業(yè)操縱財務(wù)報告、轉(zhuǎn)移資金的常用手段，通過這一資本運作謀取了高額利益。

（四）異地收購真實性難以核實

對于“外轉(zhuǎn)中”股權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)在異地的情況，銀行只能依賴本地企業(yè)提供的信息進行佐證分析，真實性審核有效性和準確性大打折扣，不利于真實性審核工作的深入開展。外匯管理部門由于信息不對稱和監(jiān)管資源有限，導致監(jiān)管不能落實。

三、政策建議

（一）完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓政策

建議相關(guān)部門就外方股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價及定價標準范圍等出臺指導性意見，可以要求企業(yè)在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)時提供被收購企業(yè)的有效審計報告和資產(chǎn)評估報告。

（二）加強統(tǒng)計監(jiān)測，排查跨境資金流動風險

外匯管理局應(yīng)明確中方收購外方股權(quán)資金匯出的時間范圍，加強滯留境內(nèi)“外轉(zhuǎn)中”已轉(zhuǎn)讓資金的摸底調(diào)查，提前預警風險。加強對高頻、大額股權(quán)轉(zhuǎn)讓的統(tǒng)計監(jiān)測，對于1億美元以上的大額交易高度關(guān)注，排查跨境資金流動風險。

（三）落實“展業(yè)三原則”，加強真實性審核

銀行應(yīng)認真落實“展業(yè)三原則”，扎實開展盡職調(diào)查，加強真實性審核。特別是對于高溢價股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以要求企業(yè)提供評級較高的資產(chǎn)評估公司出具的報告，并將股東情況追蹤至出讓股東和受讓股東實際控制人層面，且銀行應(yīng)保留相關(guān)材料備查。同時，探索建立評估公司黑名單制度。如在外匯檢查中發(fā)現(xiàn)評估公司有造假行為，銀行在下次業(yè)務(wù)辦理中可以不接受該公司的評估報告。

篇（7）

0引言

稅收是政府公共治理的重要工具，稅收法規(guī)的完整性、合理性，是依法治稅的前提。目前，以定向增發(fā)上市公司股票方式收購目標公司股份的并購重組行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價較高且以自然人股東為主，需繳納的個人所得稅款較大，但普遍以沒有現(xiàn)金來源、計稅基礎(chǔ)尚未確定等為由，未及時繳納稅款，相關(guān)政策有待完善。

1基本情況

1.1交易介紹

從資本市場公告中，了解到2012年至2014年，國內(nèi)如銀江股份、華星創(chuàng)業(yè)等很多上市公司采用定向增發(fā)方式收購相關(guān)企業(yè)股權(quán)。在被收購企業(yè)的股權(quán)定價上，根據(jù)被收購企業(yè)股東的業(yè)績承諾，如未來3年凈利潤，評估其股權(quán)價值，收購企業(yè)――上市公司據(jù)此向被收購企業(yè)的股東定向發(fā)行股票，上述股東需完成業(yè)績承諾后，才能全額取得上市公司股票。

通過上述方式，被收購企業(yè)的自然人股東獲得了較大增值收益，也產(chǎn)生了較大的個人所得稅款，如銀江股份等6家上市公司的收購股權(quán)事宜，使自然人股東獲益321 318.71萬元（股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價），按此收益計算需繳納個人所得稅64 263.74萬元。

1.2現(xiàn)行財稅政策

按照現(xiàn)行國家財稅法規(guī)的要求，上述自然人應(yīng)該在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，申報繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的個人所得稅。相關(guān)規(guī)定如下：

國家稅務(wù)總局《關(guān)于資產(chǎn)評估增值計征個人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2008]115號）規(guī)定：個人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)的，對個人取得相應(yīng)股權(quán)價值高于該資產(chǎn)原值的部分，屬于個人所得，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目計征個人所得稅。稅款由被投資企業(yè)在個人取得股權(quán)時代扣代繳。

國家稅務(wù)總局《關(guān)于加強股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）規(guī)定：股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機關(guān)辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務(wù)機關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

國家稅務(wù)總局《關(guān)于個人以股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)征收個人所得稅問題的批復》（國稅函[2011]89號）規(guī)定：根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例等規(guī)定，……自然人以其所持該公司股權(quán)評估增值后，參與蘇寧環(huán)球股份有限公司定向增發(fā)股票，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，其取得所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目繳納個人所得稅。

2存在的問題、原因及風險分析

調(diào)研發(fā)現(xiàn)，上述自然人股東獲得股權(quán)轉(zhuǎn)讓的豐厚回報后，很多未按照國家財稅法規(guī)的要求，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，申報繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的個人所得稅。

2.1原因分析

（1）沒有現(xiàn)金來源。上述交易無實際的資金給付與收取行為，或者資金給付與收取占整個交易的比例較低，收購方――上市公司無法履行代扣代繳義務(wù)，受益的自然人股東沒有足夠現(xiàn)金支付大額的稅款。

（2）計稅基礎(chǔ)尚未確定。重組時被收購方的股權(quán)估值是以被收購企業(yè)的業(yè)績承諾為基礎(chǔ)評估得到的，預期盈利實現(xiàn)程度影響著自然人股東收益的實現(xiàn)程度，因此，計稅基礎(chǔ)存在不確定性。

（3）股份分期解禁。由于存在未來期間的業(yè)績承諾，自然人股東持有的上市股票只能根據(jù)承諾的業(yè)績完成情況分期解禁，無法在股權(quán)轉(zhuǎn)讓日及時變現(xiàn)。

（4）普遍沒有及時納稅。從調(diào)研情況來看，上述企業(yè)均未在完成股權(quán)變更登記時繳納稅款，有的納稅人已與稅務(wù)部門做了溝通，有的納稅人尚未與稅務(wù)部門溝通，有的納稅人僅就取得的現(xiàn)金部分繳納了個人所得稅。

2.2風險分析

從重組換購股權(quán)時點到將持有的上市公司股票變現(xiàn)轉(zhuǎn)讓，發(fā)生了兩個應(yīng)納稅行為：一個是重組后完成工商變更登記時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，實現(xiàn)了持有的被收購企業(yè)股份的評估價扣除原值后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價收益，即評估增值收益；另一個是持有收購企業(yè)――上市公司的股票以出售變現(xiàn)的投資行為，實現(xiàn)股價波動的投資損益，即出售時股票市值扣除重組時評估價后的金額。

在重組結(jié)束后，不繳納稅款，到股票轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)才一并繳納稅款，即：按出售時的股票市值扣除重組時持有的被收購企業(yè)股權(quán)成本的金額，繳納個人所得稅。會面臨以下風險：一是在出售時點，自然人持有的上市公司股票市值低于評估價時，自然人可以將股票投資損失在重組時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益中抵扣，由此少繳稅款，將投資風險轉(zhuǎn)移給了稅收。二是當自然人股東僅出售部分股票時，其僅需繳納出售部分的稅款。三是股份配送、股票股利分紅、增資擴股等以后，自然人持有的上市股票既有重組換購的股票，又有其他方式取得的股票，在納稅環(huán)節(jié)，很難區(qū)分。

3對策建議

3.1調(diào)整納稅時點

考慮到上述交易無現(xiàn)金流發(fā)生或僅有少量現(xiàn)金流發(fā)生，且取得上市公司股份在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時無法即時變現(xiàn)，導致代扣代繳或支付稅款難以實現(xiàn)的情況，我們建議納稅時點延期至承諾期結(jié)束時，即自然人股東收益確定、股票全部解禁可變現(xiàn)的時候。

篇（8）

一、流動性溢價研究概述

流動性溢價理論最早是由Amihud和Mendelson (1986)提出的，他們從交易的微觀成本出發(fā)，推導出預期收益與買賣價差的關(guān)系模型（A-M模型），得出了流動性影響資產(chǎn)收益率的結(jié)論，并將流動性對資產(chǎn)價格和預期收益之間的這種關(guān)系稱為流動性效應(yīng)。

流動性溢價理論提出以后，國外學者對此做了大量的實證研究，實證研究的結(jié)果絕大多數(shù)也都支持這個理論。例如，Amihud和Mendelson(1986)以相對價差為流動性指標，研究了1961至1980年NYSE的流動性與預期收益的關(guān)系。實證結(jié)果表明，相對價差與股票的預期收益率呈顯著的正相關(guān)，支持流動性溢價理論。Eleswarapu(1997)用1973至1990年NASDAQ的數(shù)據(jù)和相對價差的流動性指標進行實證研究，得出的結(jié)果支持A-M模型，而且比NYSE更為顯著。Chalmers和Kadlec (1998)以攤銷價差作為流動性指標，用1983－1992 Amex和NYSE數(shù)據(jù)進行實證研究，其結(jié)果也支持流動性溢價理論。Haugen和Baker (1996)，Hu(1997)使用換手率作為流動性的衡量和TSE（東京股票交易市場）1976－1993年的數(shù)據(jù)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)高換手率的股票其預期收益率越低。

目前國內(nèi)對流動性溢價理論的研究剛剛處于起步階段，但是大多研究結(jié)果表明我國股票市場存在流動性溢價現(xiàn)象。

以上研究結(jié)果表明，資產(chǎn)的流動性是資產(chǎn)定價的一個重要因素，而企業(yè)的價值評估通常是針對被評估企業(yè)的股權(quán)進行的，因此，在企業(yè)價值評估中對股權(quán)進行評估時需要考慮流動性的影響。我國頒布的《企業(yè)價值評估指導意見（試行）》的第二十二條也明確指出，注冊資產(chǎn)評估師在執(zhí)行企業(yè)價值評估業(yè)務(wù)時，應(yīng)當在適當及切實可行的情況下考慮流動性對評估對象價值的影響。因此，如何評估股權(quán)的流動性溢價是企業(yè)價值評估實踐中的一個重要問題。

本文通過對流動性溢價進行定量描述，建立多元回歸模型，通過實證分析找出流動性溢價受到哪些因素影響，希望能夠給評估人員在具體的評估實踐中提供一些有意義的參考。

二、流動性溢價的描述性統(tǒng)計

（一）流動性溢價的描述

筆者采用以下數(shù)學表達式來描述流動性溢價，見式(1)。

其中： fi表示第i個樣本的流動性溢價率； transpi表示第i個樣本法人股的轉(zhuǎn)讓價格； pricei表示股權(quán)轉(zhuǎn)讓公布日第i個樣本流通A股的收盤價。

筆者采用這種方法來描述流動性溢價，主要是基于以下兩個原因：

1. 同一個樣本中的法人股和流通股都是一家上市公司的股票，兩者最大的區(qū)別就是前者流動性受到限制，而后者可以在市場上自由流通，所以兩者的主要區(qū)別在于流動性的不同。Lee等(2001)使用交易量指標研究了中國B股市場的折價交易現(xiàn)象發(fā)現(xiàn)，在諸多解釋因素中，兩個市場的流動性差異是最有效、最主要的解釋因素。

2. 雖然法人股轉(zhuǎn)讓可能會產(chǎn)生控制權(quán)溢價的問題，進而影響流動性溢價，但是控制權(quán)溢價對流動性溢價的影響只能是使流動性溢價率降低（因為控制權(quán)溢價會提高非流通股的轉(zhuǎn)讓價格，也就是式(1)中的transpi）。也就是說，只要控制權(quán)溢價對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響小于缺乏流動性對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響，式(1)就能夠反映流動性溢價。而且，在我們國家證券市場的制度背景下，相關(guān)研究表明控制權(quán)收益相對于流動性溢價來說是很小的。嚴紹兵 (2005)通過深滬兩市1997年1月1日－2003年12月25日間正式公告的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事件為樣本得出結(jié)論：在我國證券市場上，控股權(quán)溢價對公司流通股與法人股之間的差值不構(gòu)成實質(zhì)性的影響。因此，法人股轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的控制權(quán)溢價對筆者的研究不會產(chǎn)生實質(zhì)性的影響。

綜上所述，理論分析和相關(guān)學者的實證研究可以證明筆者采用該種方法來衡量流動性溢價是合理的。

（二） 數(shù)據(jù)及樣本統(tǒng)計性描述

本文的數(shù)據(jù)來源于國元網(wǎng)上證券交易軟件（通達信版），筆者選取在上海證券交易所進行交易的835家A股上市公司。在選取數(shù)據(jù)時，筆者排除了交易受到限制的股票（例如ST股票、*ST股票）。

在我國證券市場上，法人股轉(zhuǎn)讓方式可以分為無償劃撥、委托經(jīng)營和有償轉(zhuǎn)讓三類。在選取股權(quán)轉(zhuǎn)讓事件時，由于無償劃撥和委托經(jīng)營的法人股權(quán)轉(zhuǎn)讓事件對本研究不具有實際意義，因此在具體的數(shù)據(jù)處理中，筆者也剔除了這兩種情況下相關(guān)交易的數(shù)據(jù)。盡管有些公司是按照有償轉(zhuǎn)讓方式進行法人股轉(zhuǎn)讓，但最終沒有披露其轉(zhuǎn)讓價格。由于沒有披露轉(zhuǎn)讓價格，筆者很難獲得這方面的相關(guān)交易數(shù)據(jù)，因此這部分轉(zhuǎn)讓事件也被排除在筆者的研究樣本之外。

筆者最終選擇了2006年4月至2007年5月，滬市65個進行法人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的上市公司，共84個轉(zhuǎn)讓事件作為樣本，分析流通股溢價水平。通過對收集的數(shù)據(jù)進行整理，我們對流動性溢價進行一個統(tǒng)計性描述（相關(guān)數(shù)據(jù)見表1）。

注：1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格、二級市場股價和每股凈資產(chǎn)的單位為元。

2.取值說明：股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格以股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中載明的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為依據(jù)，二級市場上的股價以股權(quán)轉(zhuǎn)讓公布日流通性股票在滬市A股市場上的市場價格（取收盤價）為數(shù)據(jù)來源。如果在股權(quán)轉(zhuǎn)讓公布日該股票在二級市場上沒有交易，那么向前取距股權(quán)轉(zhuǎn)讓公布日最近的交易日的滬市A股市場交易價格（收盤價）作為二級市場上的股價，每股凈資產(chǎn)的數(shù)值取距股權(quán)轉(zhuǎn)讓公布日最近的季報或年報上的數(shù)據(jù)。

表1概括描述了2006年4月至2007年5月滬市上市公司84項股權(quán)轉(zhuǎn)讓樣本的統(tǒng)計特征。其中平均流動性溢價率為218.6%，流動性溢價率最低為-10.5%（萊鋼股份，600102），最高為1 004.95%（寧波富邦，600768），流動性溢價率標準差為1.964，說明在不同的轉(zhuǎn)讓事件中，流動性溢價率差別較大。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格在0.304到16.1元之間變動，平均為2.83元，而轉(zhuǎn)讓公司的每股凈資產(chǎn)值平均為2.433元，轉(zhuǎn)讓價格與公司股價之間的差異遠大于轉(zhuǎn)讓價格與每股凈資產(chǎn)值的差異。

三、流動性溢價的影響因素分析

由于我國證券市場的制度背景的特殊性，直接運用國外的研究結(jié)論難以解釋流動性溢價的影響因素，需要結(jié)合我國證券市場的自身的特征才能得出比較合理的結(jié)論。

（一）流動性溢價的影響因素假設(shè)及變量設(shè)計

1.公司股票的價格風險。

[定性分析]：由于公司股票的價格風險越大，其未來分紅、收益等的不確定性程度就越高，因此投資者所面臨的風險就越大。較大的投資風險會影響投資者當前的投資決策，進而要求較高的流動性溢價，以彌補其投資風險。因此公司股票價格風險越高，流動性溢價就會越大。

[變量設(shè)計]：本文采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓公布日之前三個月的流通股股票價格的標準差作為公司股票價格風險的度量指標。

2.公司的經(jīng)營規(guī)模。

[定性分析]：公司的經(jīng)營規(guī)模對流動性溢價也會產(chǎn)生影響。理論界普遍認為，公司經(jīng)營規(guī)模越大其流動性溢價就越小。筆者認為產(chǎn)生這種關(guān)系的原因一方面是由于公司規(guī)模大的股票具有較好的流動性，降低了相關(guān)風險；另一方面是由于經(jīng)營規(guī)模大的公司的法人股具有相對較高的控制權(quán)收益，從而提高了股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，進而降低了流動性溢價。

[變量設(shè)計]：本文采用流通股市值的自然對數(shù)作為經(jīng)營規(guī)模的度量指標。

3.銷售收入和利潤的質(zhì)量。

[定性分析]：公司的銷售收入和利潤的質(zhì)量對公司經(jīng)營有直接的影響，對于具有比較穩(wěn)定的銷售收入和利潤的公司，投資者面臨風險相對較小，從而降低了流動性溢價水平。因此，該變量與流動性溢價之間是反向變動關(guān)系。

[變量設(shè)計]：本文取每股收益作為該影響因素的度量指標。

4.公司的資本結(jié)構(gòu)。

[定性分析]：一般而言，經(jīng)營良好的公司會有一個比較好的資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)，較低的資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)雖未能有效利用財務(wù)杠桿，卻能降低公司財務(wù)風險，從而流動性溢價就會較小；相反，如果公司的資產(chǎn)負債比例較高，對應(yīng)的流動性溢價就會比較高。通過上述分析表明，公司資本結(jié)構(gòu)與流動性溢價之間呈正向變動關(guān)系。

[變量設(shè)計]：本文采用資產(chǎn)負債率作為該影響因素的度量指標。

5.每股凈資產(chǎn)。

[定性分析]：每股凈資產(chǎn)在理論上提供了股權(quán)的賬面價值，是決定市場上股票價格高低的理論依據(jù)。每股凈資產(chǎn)高，反映的實際股權(quán)價值就高，資產(chǎn)質(zhì)量好，相應(yīng)的溢價水平就較低。因此，筆者考慮每股凈資產(chǎn)高的公司股權(quán)流動性溢價會比較小，兩者呈反向變動關(guān)系。

[變量設(shè)計]：本文取每股凈資產(chǎn)作為該影響因素的度量指標。

通過以上分析，筆者對變量做出定義說明，具體變量的定義見表2。

（二）回歸模型及相關(guān)系數(shù)預測

綜合考慮影響流動性溢價的各個因素，筆者提出并建立了如下多元回歸模型：

f=α0+α1vola+α2size+α3eps+α4la+α5naps+ε

其中，f表示流動性溢價率。結(jié)合前文對流動性溢價各個影響因素的定性分析，可以預測出該回歸模型中相關(guān)系數(shù)α1、α2、α3、α4、α5的符號，具體預測結(jié)果和相關(guān)說明見表3。

（三）回歸分析

筆者利用SPSS統(tǒng)計軟件對數(shù)據(jù)進行了分析，回歸結(jié)果見表4：

表4回歸分析結(jié)果

注：***、**、*分別表示顯著性水平為1%、5%和10%。

通過回歸分析結(jié)果可以看到：調(diào)整后的R2水平是0.39，說明筆者假設(shè)的變量可以解釋流動性溢價水平的變動。

均方差（vola）在樣本的回歸結(jié)果中顯著為正，且顯著程度較高，和筆者的預測相一致，說明在我國證券市場上，價格風險比較大的股票對應(yīng)的流動性溢價也會比較大。

流通股市值對數(shù)（size）在樣本的回歸結(jié)果中顯著為負，且顯著程度較高。這種相關(guān)關(guān)系和筆者所做的預測相一致，說明公司的經(jīng)營規(guī)模確實會給流動性溢價帶來影響。公司規(guī)模越大，流動性溢價反而會比較小；反之，企業(yè)規(guī)模越小，流動性溢價會比較大。筆者認為產(chǎn)生這種關(guān)系的原因一方面是由于公司規(guī)模大的股票通常都具有較好的流動性，降低了相關(guān)風險；另一方面是由于經(jīng)營規(guī)模大的公司其法人股具有相對較高的控制權(quán)收益，從而提高了股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，進而降低了流動性溢價。

每股收益（eps）在樣本的回歸結(jié)果中顯著為正，但顯著程度比前兩個指標要差，但仍然處在可以接受的范圍內(nèi)。回歸結(jié)果表明每股收益越高，流動性溢價越大，這與筆者前面的分析不一致。筆者認為產(chǎn)生這種差異的原因可能是：每股收益越高，在證券市場上投資者就會越高估該種股票價值，因此流動性溢價比較大。

資產(chǎn)負債率（la）在樣本的回歸結(jié)果中為正，和筆者的預測相一致，但是其結(jié)果不顯著。從理論上說，較高的資產(chǎn)負債率代表著較高的風險，因此會出現(xiàn)一個較高的流動性溢價。但是并不是說資產(chǎn)負債率高，公司的風險一定大，這還與行業(yè)等原因有關(guān)，筆者認為這是結(jié)果不顯著的一個主要原因。

每股凈資產(chǎn)（naps）在樣本的回歸結(jié)果中顯著為負，并且顯著程度較高。這種相關(guān)關(guān)系和筆者所做的預測相一致，每股凈資產(chǎn)比較高的公司，其股票流動性溢價相對而言比較小。正如筆者前面分析的那樣――每股凈資產(chǎn)的高低通常會決定市場上股票價格的高低，這種回歸結(jié)果說明了在我國證券市場上投資者青睞流通股市值較低的公司，公司的流通股市值較低，股價的高估程度相應(yīng)較大，從而導致流通股市值較低的公司的流動性溢價較大。這與汪煒和周宇 (2002)的研究結(jié)果相一致。

四、小結(jié)

本文以2006年4月至2007年5月，上證A股65個進行法人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的上市公司，共84個轉(zhuǎn)讓事件作為樣本，對流動性溢價的影響因素進行了分析。筆者從理論和實證研究兩個方面進行了分析，實證研究得到的結(jié)果中有4個指標得出的回歸結(jié)果為顯著相關(guān)，但是其中有一個的符號與筆者的預測不一致。通過研究筆者發(fā)現(xiàn)，流動性溢價主要受到公司經(jīng)營規(guī)模、股票價格風險、每股凈資產(chǎn)和每股收益的影響。

由于在數(shù)據(jù)獲取方面受到限制，筆者未能囊括所有影響流動性溢價的因素。另一方面，筆者沒有考慮法人股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的合理性。雖然本文的研究還有尚待完善之處，但是通過定性分析和實證研究還是能夠?qū)α鲃有砸鐑r的影響因素做出合理的解釋。

綜上所述，筆者認為在企業(yè)價值評估實踐中，評估人員在評估股權(quán)流動性溢價時，應(yīng)該綜合考慮到公司經(jīng)營規(guī)模、股票價格風險、每股凈資產(chǎn)、每股收益等因素的影響。

【主要參考文獻】

[1] 汪煒，周宇. 中國股市“規(guī)模效應(yīng)”和“時間效應(yīng)”的實證分析[J]. 經(jīng)濟研究， 2002 ，（10）.

[2] 嚴紹兵. 上市公司國有股流動性折價研究[J]. 中國資產(chǎn)評估, 2005， （1）.

[3] Amihud, Y. and H. Mendelson. Asset Pricing and the Bid-Ask Spread[J]. Journal of Financial Economics, 1986. 17 （2）:223-249.

[4] Chalmers, J. M. R. and G. B. Kadlec. An Empirical Examination of the Amortized Spread[J]. Journal of Financial Economics, 1998. 48 （2）:159-188.

[5] Eleswarapu, V. Cost of Transacting and Expected Returns in the Nasdaq Market[J]. Journal of Finance, 1997. 52:2113-2127.

篇（9）

受讓方： (以下簡稱乙方)

鑒于甲方在 公司(以下簡稱標的公司)合法擁有 股權(quán)，現(xiàn)甲方有意轉(zhuǎn)讓其在標的公司部分 股權(quán)。

鑒于乙方同意受讓甲方在標的公司擁有 股權(quán)。

鑒于標的公司股東會決議也同意由乙方受讓甲方在標的公司擁有的 股權(quán)，其余股東同意該權(quán)利受讓行為并放棄對該部分轉(zhuǎn)讓權(quán)利的優(yōu)先受讓權(quán)。

甲乙雙方經(jīng)自愿、平等、友好協(xié)商，就標的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，達成如下協(xié)議：

第一條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、甲方同意將其在標的公司所持部分股權(quán)，即標的公司注冊資本的 轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方同意受讓。

2、甲方同意出售而乙方同意購買股權(quán)，包括該股權(quán)項下所有的附帶權(quán)益及權(quán)利，且上述股權(quán)未設(shè)定任何(包括但不限于)留置權(quán)、抵押權(quán)及其他第三者權(quán)益或主張。

第二條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格及價款的支付方式

1、甲方同意根據(jù)本合同所規(guī)定的條件，以 元將其在標的公司擁有的 股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方同意以此價格受讓該股權(quán)。

2、乙方同意自本協(xié)議生效之日起 日內(nèi)與甲方就全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款以貨幣形式完成交割。

第三條 甲方聲明

1、甲方為本協(xié)議第一條所轉(zhuǎn)讓股權(quán)的唯一所有權(quán)人。

2、甲方作為標的公司股東已完全履行了公司注冊資本的出資義務(wù)。

第四條 乙方聲明

1、乙方以出資額為限對標的公司承擔責任。

2、乙方承認并履行標的公司修改后的章程。

3、乙方保證按本合同第二條所規(guī)定方式支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

第五條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)費用和變更登記手續(xù)

1、雙方同意辦理與本合同約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)所產(chǎn)生的有關(guān)費用由 方承擔。

2、乙方支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，雙方辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

第六條 有關(guān)股東權(quán)利義務(wù)

1、從本協(xié)議生效之日起，甲方不再享有轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)所對應(yīng)的標的公司股東權(quán)利同時不再履行該部分股東義務(wù)。

2、從本協(xié)議生效之日起，乙方享有標的公司持股部分的股東權(quán)利并履行股東義務(wù)。必要時，甲方應(yīng)協(xié)助乙方行使股東權(quán)利、履行股東義務(wù)，包括以甲方名義簽署相關(guān)文件。

第七條 協(xié)議的變更和解除

發(fā)生下列情況之一時，可變更或解除本協(xié)議，但甲乙雙方需簽訂變更或解除協(xié)議書。

1、由于不可抗力或由于一方當事人雖無過失但無法防止的外因，致使本協(xié)議無法履行;

2、一方當事人喪失實際履約能力;

3、由于一方違約，嚴重影響了另一方的經(jīng)濟利益，使合同履行成為不必要;

4、因情況發(fā)生變化，當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意;

5、合同中約定的其它變更或解除協(xié)議的情況出現(xiàn)。

第八條 違約責任

1、如協(xié)議一方不履行或嚴重違反本協(xié)議的任何條款，違約方須賠償守約方的一切經(jīng)濟損失。除協(xié)議另有規(guī)定外，守約方亦有權(quán)要求解除本協(xié)議及向違約方索取賠償守約方因此蒙受的一切經(jīng)濟損失。

2、如果乙方未能按本合同第二條的規(guī)定按時支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，每延遲一天，應(yīng)按延遲部分價款的 支付滯納金。乙方向甲方支付滯納金后，如果乙方的違約給甲方造成的損失超過滯納金數(shù)額，或因乙方違約給甲方造成其它損害的，不影響甲方就超過部分或其它損害要求賠償?shù)臋?quán)利。

第九條 保密條款

1、未經(jīng)對方書面同意，任何一方均不得向其他第三人泄漏在協(xié)議履行過程中知悉的商業(yè)秘密或相關(guān)信息，也不得將本協(xié)議內(nèi)容及相關(guān)檔案材料泄漏給任何第三方。但法律、法規(guī)規(guī)定必須披露的除外。

2、保密條款為獨立條款，不論本協(xié)議是否簽署、變更、解除或終止等，本條款均有效。

第十條 爭議解決條款

甲乙雙方因履行本協(xié)議所發(fā)生的或與本協(xié)議有關(guān)的一切爭議，應(yīng)當友好協(xié)商解決。如協(xié)商不成，任何一方均有權(quán)按下列第 種方式解決：

1、將爭議提交 仲裁委員會仲裁，按照提交仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對甲乙雙方均有約束力。

2、向甲方所在地人民法院。

第十一條 生效條款及其他

1、本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方蓋章之日起生效。

2、本協(xié)議生效后，如一方需修改本協(xié)議的，須提前十個工作日以書面形式通知另一方，并經(jīng)雙方書面協(xié)商一致后簽訂補充協(xié)議。補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。

3、本協(xié)議一式肆份，甲乙雙方各執(zhí)一份，其余送有關(guān)部門審批或備案，均具有同等法律效力。

4、本協(xié)議于2017年 月 日訂立于 。

篇（10）

國家及地方相繼出臺的法律、法規(guī)、規(guī)章、辦法以及市場主體的積極參與使得股權(quán)質(zhì)押融資成為中小企業(yè)融資的一種理想選擇。此種情況下，中小企業(yè)股權(quán)質(zhì)押融資迅速發(fā)展起來。

國家及地方相繼出臺法律、法規(guī)、規(guī)章、辦法引導股權(quán)質(zhì)押融資發(fā)展。股權(quán)質(zhì)押并不是一種新的擔保方式，1995年出臺的《擔保法》對此已有明確的規(guī)定。但直到2007年《物權(quán)法》對中小企業(yè)股權(quán)質(zhì)押公示方式有了新的規(guī)定后，以中小企業(yè)股權(quán)作為質(zhì)押標的的融資方式才盛行起來。這其中的主要原因是《物權(quán)法》改變了不在證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)質(zhì)押公示方式。對于該類公司的股權(quán)質(zhì)押，1995年《擔保法》規(guī)定的公示方式為記載于公司股東名冊，由于質(zhì)押登記僅在公司內(nèi)部完成，公示性不足，債權(quán)人難以對所質(zhì)押的股權(quán)進行有效的監(jiān)控；2007年《物權(quán)法》將其修改為在公司登記的工商行政管理部門登記。由于工商行政管理部門是國家機關(guān)，股權(quán)出質(zhì)在工商行政管理部門登記的公示效應(yīng)和公信力都遠高于在企業(yè)股東名冊上記載。同時工商行政管理部門也是股權(quán)變更的登記機關(guān)，出質(zhì)和變更在同一登記機關(guān)辦理，使債權(quán)人在實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時更為便利，減少了可能遇到的阻力。

《物權(quán)法》頒布實施后，各地對股權(quán)質(zhì)押熱情高漲，地方政府、工商行政管理部門及銀監(jiān)會等相繼出臺相關(guān)辦法。在國家工商行政總局出臺《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》前，上海、武漢、重慶、江西、浙江、江蘇、山東等省市就已經(jīng)出臺了具體的股權(quán)質(zhì)押指導意見，以進一步促進股權(quán)質(zhì)押的發(fā)展。2008年9月1日，國家工商行政管理總局頒布了《212商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》，對非上市公司股權(quán)出質(zhì)登記進行統(tǒng)一規(guī)定，該辦法已于2008年10月1日起施行。此后，全國范圍內(nèi)的中小企業(yè)股權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)蓬勃發(fā)展起來。

金融機構(gòu)、產(chǎn)權(quán)交易所積極參與股權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)。企業(yè)、金融機構(gòu)和產(chǎn)權(quán)市場三者相互合作，將推動股權(quán)質(zhì)押融資向前發(fā)展。2009年2月24日山東省在濟南舉辦“助企解困進萬家”座談會上，中國銀行濟南分行有關(guān)負責人表示將先期拿出50億元開展股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)；華夏銀行濟南分行的計劃是今年給符合條件的企業(yè)準備30億元的授信，爭取三年內(nèi)達到50億元，滿足企業(yè)多樣化的融資需求。在中小企業(yè)發(fā)達的浙江省，目前多數(shù)銀行都愿意把錢貸給擁有優(yōu)質(zhì)股權(quán)的企業(yè)。正如浙江省工商局局長鄭宇民所言， “在國家相關(guān)政策的推動下，金融機構(gòu)為中小企業(yè)融資的力度正不斷加大，只要風險可控，不論什么行業(yè)、什么規(guī)模的企業(yè)都能夠通過股權(quán)出質(zhì)成功融資。”金融機構(gòu)對股權(quán)質(zhì)押的“看好”，是該種融資方式能夠盛行的一個重要保障。

產(chǎn)權(quán)交易所的參與是股權(quán)質(zhì)押融資中重要的一個環(huán)節(jié)。綜觀全國產(chǎn)權(quán)市場，中小企業(yè)股權(quán)融資正逐漸打破地域界限。全國多個地市產(chǎn)權(quán)交易所已經(jīng)先后作出相關(guān)股權(quán)出質(zhì)的嘗試。《中國證券報》2009年3月30日引述權(quán)威人士信息稱，工業(yè)和信息化部擬在北京、上海、廣州等五個城市建立針對中小企業(yè)股權(quán)融資的產(chǎn)權(quán)交易市場平臺作為試點。幾天后，廣州產(chǎn)權(quán)交易所公布了《股權(quán)質(zhì)押融資服務(wù)操作規(guī)則》，廣交所將在股權(quán)質(zhì)押融資活動中依法為有關(guān)參與方提供融資信息、股權(quán)質(zhì)押登記、股權(quán)托管、企業(yè)托管等各項服務(wù)。產(chǎn)權(quán)交易所的積極參與將極大地促進了中小企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)市場融資。

對于資金缺乏的中小企業(yè)來說，股權(quán)質(zhì)押融資解決了其融資過程中擔保難的問題。同時企業(yè)將股權(quán)質(zhì)押后，出質(zhì)股權(quán)被登記鎖定，無法轉(zhuǎn)讓，提高金融機構(gòu)貸款的信心和企業(yè)貸款成功率。對于金融機構(gòu)來說，股權(quán)質(zhì)押融資也支持了其發(fā)展貸款業(yè)務(wù)，成為其新的利潤增長點。因此，這種融資方式近年來在資本市場上表現(xiàn)極為活躍。根據(jù)相關(guān)報道，2008年6月到2009年3月的短短九個月的時間，僅浙江省就辦理股權(quán)出質(zhì)登記536戶，出質(zhì)額達131.7億元(股)，融資金額241.8億元。盡管如此，相對于中小企業(yè)的融資需求和巨額的股權(quán)資產(chǎn)來說，目前中小企業(yè)通過股權(quán)質(zhì)押獲得的資金量仍然過小，其未來發(fā)展前景依然廣闊。

風險因素

近年來，許多金融機構(gòu)開始受理中小企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押的貸款業(yè)務(wù)。盡管這種融資方式受到中小企業(yè)和部分金融機構(gòu)的推崇，但是對于債權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)來說，股權(quán)質(zhì)押融資的風險依然大于傳統(tǒng)資產(chǎn)擔保的融資。這些風險制約著股權(quán)質(zhì)押融資的進一步發(fā)展。基于這些問題，許多審批嚴格的銀行及其他金融機構(gòu)對于股權(quán)質(zhì)押貸款仍持謹慎態(tài)度。股權(quán)質(zhì)押融資的風險包括股權(quán)價值下跌的風險、股權(quán)質(zhì)押的道德風險和股權(quán)處置風險。

股權(quán)設(shè)質(zhì)如同股權(quán)轉(zhuǎn)讓，質(zhì)權(quán)人接受股權(quán)設(shè)質(zhì)就意味著從出質(zhì)人手里接過了股權(quán)的市場風險。而股權(quán)價格波動的頻率和幅度都遠遠大于傳統(tǒng)用于擔保的實物資產(chǎn)。無論是股權(quán)被質(zhì)押企業(yè)的經(jīng)營風險，還是其他的外部因素，其最終結(jié)果都轉(zhuǎn)嫁在股權(quán)的價格上。當股權(quán)價格下跌，轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的價款極有可能不足以清償債務(wù)。雖然法律規(guī)定質(zhì)物變價后的價款不足以償還債務(wù)的，不足部分仍由債務(wù)人繼續(xù)清償。但是，由于中小企業(yè)規(guī)模等因素的限制，有的債務(wù)人除了已經(jīng)質(zhì)押的股權(quán)之外，沒有其他財產(chǎn)可供償債，貸款人繼續(xù)追討的成本和收益往往不成正比。

所謂股權(quán)質(zhì)押的道德風險，是指股權(quán)質(zhì)押可能導致公司股東“二次圈錢”，甚至出現(xiàn)掏空公司的現(xiàn)象。比如，出質(zhì)人利用現(xiàn)有法律的漏洞，違背誠信原則，通過關(guān)聯(lián)交易或者其他方式抽逃資金掏空股權(quán)被質(zhì)押公司。債務(wù)到期后，債務(wù)人無力清償債務(wù)，而被掏空的公司資不抵債，其質(zhì)押的股權(quán)價值極低，質(zhì)權(quán)人利益得不到有效保障。這種現(xiàn)象在現(xiàn)實中時有發(fā)生，影響金融機構(gòu)受理股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)的熱情。

在股權(quán)質(zhì)押融資中，如果企業(yè)無法正常歸還融資款項，處置出質(zhì)股權(quán)的所得將成為債權(quán)人不受損失的保障。上市公司的股權(quán)處置較為簡單，在證券市場上進行交易即可，但非上市公司股權(quán)的處置就較為復雜。目前，雖然各地區(qū)設(shè)置的產(chǎn)權(quán)交易所可以進行非上市公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但其受制于《關(guān)于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》([1998]10號文)中對于非上市公司的股權(quán)交易“不得拆細、不得連續(xù)、不得標準

化” 的相關(guān)規(guī)定，一直無法形成統(tǒng)一的非上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場。沒有這個市場作依托，絕大部分非上市公司的股權(quán)難以自由轉(zhuǎn)讓，造成非上市公司股權(quán)處置上的困難。轉(zhuǎn)讓困難大大影響了中小企業(yè)股權(quán)的變現(xiàn)價值，制約著股權(quán)質(zhì)押融資的發(fā)展。

股權(quán)處置風險還造成股權(quán)價值評估困難。因為缺乏有效的非上市公司股權(quán)交易市場，股權(quán)定價機制難以形成，這使得股權(quán)質(zhì)押時質(zhì)權(quán)人和出質(zhì)人難以對股權(quán)價值進行合理的評估。價值評估過低，會導致出質(zhì)人無法獲得更多的融資；價值評估過高，出質(zhì)人質(zhì)權(quán)將難以得到有效保障。這在一定程度上也限制了中小企業(yè)股權(quán)質(zhì)押融資的規(guī)模。

風險防范措施

篇（11）

【Keywords】share transfer of company； legal issue； stock

【中圖分類號】D922.291.91 【文獻標志碼】A 【文章編號】1673-1069（2017）04-0070-02

1 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間的認定問題

1.1 合同的成立與生效

有限責任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，合同的成立就是指合同的雙方或是多方當事人對轉(zhuǎn)讓的條款達成一致意見，在這種情況下所締約的合同就達成了成立的條件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與正常合同的過程都是一樣的，首先就需要締約的雙方意見上達成統(tǒng)一，并在統(tǒng)一的思想之上進行內(nèi)容上的商討。再者，就是合同的生效，生效與成立是兩種概念，成立只是在意見上達成統(tǒng)一，而合同的生效則需要經(jīng)過法律的認定，并確定事實，而且生效的時間與合同成立的時間是不同的。在合同生效的那一刻，雙方的協(xié)議就在法律上形成了效力。而雙方在后期所需要行使的權(quán)利和所做的事情都在法律保護范圍內(nèi)，這就是合同生效的權(quán)利，其與合同成立的概念完全不同。

1.2 合同生效后變動時間的認定

有效責任公司在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，何時為股權(quán)變動的時間？這個問題在法律界已經(jīng)探討了很多次，很多人認為在合同生效之后以工商部門做出變更為節(jié)點，定位股權(quán)變動的時間；而也有學者認為，股權(quán)的變動時間應(yīng)該以股東的名冊變動為主。因為股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序非常特別，所以在轉(zhuǎn)讓合同簽訂的過程中，時間的確定方面一直都是備受關(guān)注的，而且也會因為時間認定的界限比較模式，導致股權(quán)變動一直存在問題。在股東轉(zhuǎn)讓合同生效之后，相應(yīng)財產(chǎn)和人身權(quán)利都會有很大的變動，轉(zhuǎn)讓的雙方當事人在完成轉(zhuǎn)讓的程序之后，不會影響財產(chǎn)的認定，但是在財產(chǎn)權(quán)益變更之后，一定認為是完成了股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，所以雙方應(yīng)該在商討的過程中，確定好細節(jié)，避免在轉(zhuǎn)讓的過程中出現(xiàn)法律糾紛。在人身權(quán)利轉(zhuǎn)讓的部門則需要通過公司法來進行權(quán)衡，只有股東身份得到確定之后，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓才算是得到了認可。

2 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的特殊問題

2.1 股權(quán)繼承

涉及股權(quán)繼承，一般都是有限責任公司的股東死亡之后，這種繼承的方式也是非常態(tài)的繼承方式。在我國的法律中并沒有針對股權(quán)繼承做過多的約束，除非公司在股東會議中對繼承權(quán)利有所規(guī)定，不然后人則可以按照相應(yīng)的法律對股權(quán)進行繼承。因為股權(quán)的繼承當事人有所變動，這樣的情況對于有限責任公司來講是一種風險，所以在股權(quán)繼承方面存在很多的異議，而且很多公司對繼承股權(quán)也有很多規(guī)定，為了就避免出現(xiàn)風險。雖然公司法在針對股權(quán)繼承方面沒有過多的約束，但是針對人身權(quán)的繼承有相應(yīng)的規(guī)制，因為當事人在繼承股權(quán)的過程中同時還涉及了人身權(quán)和財產(chǎn)繼承權(quán)， 財產(chǎn)繼承自然可以正常程序繼承，而人身的權(quán)益則需要按照其資格進行認定，并達到相應(yīng)公司的人身權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，只有完全通過了公司制度規(guī)定和認可，才能夠進行人身權(quán)的轉(zhuǎn)讓。[1]

2.2 夫妻股份分割

在眾多的公司中夫妻股份的分割主要存在以下幾種情況：

首先，有限責任公司的股權(quán)在分割的過程中，是否能夠用于夫妻財產(chǎn)分割。在現(xiàn)實理論中，可分割或不可分割都有雙方的支持者，支持可以分割的學者認為，在公司中的夫妻享有的共同股權(quán)就是其共同的財產(chǎn)，按照婚姻法規(guī)定，雙方在離婚或是有其他變動的時候，共同的財產(chǎn)是可以分割的，所以夫妻共同的股份也是可以分割的。另外有人認為夫妻股權(quán)不能夠進行分割，因為股權(quán)若是出現(xiàn)了分割就會出現(xiàn)新的股東，而公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)也會發(fā)生變化，從而為公司帶來風險。其次，在婚姻法規(guī)定中，對夫妻財產(chǎn)的分配和銜接是有很多的空白，所以若是當夫妻一方將轉(zhuǎn)讓的股權(quán)再次進行轉(zhuǎn)讓給其他人，那么公司的股東結(jié)構(gòu)就會變得非常的混亂而難以控制，所以在很多公司中對夫妻之間的股份分割是有明確的規(guī)定的。

2.3 瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓

在公司中，存在的瑕疵股權(quán)情況非常復雜，出資的數(shù)據(jù)不準確、沒有出資，或中途股東無故撤資、無故逃資，這些情況導致公司在進行股權(quán)分配或是轉(zhuǎn)讓的過程中出現(xiàn)了法律上的糾紛。實際上，因為瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓所出現(xiàn)的法律糾紛在公司起訴中的案件非常多，很明顯在這個領(lǐng)域缺乏法律的約束。因為，公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面很多問題都是無法避免的，所以，瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也是無法避免的，但是在接受瑕疵股權(quán)的授權(quán)人是否也存在問題，是需要經(jīng)過考證的。因為，能夠接受瑕疵股權(quán)的受權(quán)人，也是因為存在其他的原因，這樣就會出現(xiàn)接受瑕疵股權(quán)的人本身也會受到影響，理所當然，受權(quán)人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同同樣會受到一定的影響。

3 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛法律問題的相應(yīng)措施

3.1 完善股權(quán)的效力規(guī)則

在完善股權(quán)的效力規(guī)則的過程中需要注意完善以下幾點：首先，需要完善變更登記制度，在公司法中有關(guān)于變更的登記細節(jié)闡述的比較模糊，在針對變更登記的時間方面也沒有細致闡述，所以在很多公司繼續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，都故意忽視變更登記制度，導致交易的混亂。所以必須完善變更登記制度，讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公司能夠按照相應(yīng)的制度和規(guī)章進行，也能夠讓相應(yīng)的人員承擔其自身的責任。再次，在完善股權(quán)的效力規(guī)則的過程中，建議重新配置因為理論和立法上面的沖突，讓其中的間隙和違反限制的內(nèi)容進行限定并賦予法律效力。而且在合同制定過程中，也需要對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同進行審核，避免出現(xiàn)問題，損傷相應(yīng)的權(quán)益。[2]

3.2 重視股權(quán)中財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割