關(guān)法律論文大全11篇

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篇（1）

根據(jù)《中華人民共和國人民警察法》第九條的規(guī)定“為維護(hù)社會治安秩序，公安機關(guān)的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，經(jīng)出示相應(yīng)證件，可以當(dāng)場盤問、檢查；經(jīng)盤問、檢查，有下列情形之一的，可以將其帶至公安機關(guān)，經(jīng)該公安機關(guān)批準(zhǔn)，對其繼續(xù)盤問。”這種情形包括以下四種：（一）被指控有犯罪行為的；（二）有現(xiàn)場作案嫌疑的；（三）有作案嫌疑身份不明的；（四）攜帶的物品有可能是贓物的。

同時規(guī)定，對被盤問人的留置時間自帶至公安機關(guān)之時起不超過二十四小時，在特殊情況下，經(jīng)縣級以上公安機關(guān)批準(zhǔn)，可以延長至四十八小時，并應(yīng)當(dāng)留有盤問記錄。對于批準(zhǔn)繼續(xù)盤問的，應(yīng)當(dāng)立即通知其家屬或者其所在單位。對于不批準(zhǔn)繼續(xù)盤問的，應(yīng)當(dāng)立即釋放被盤問人。經(jīng)繼續(xù)盤問，公安機關(guān)認(rèn)為對被盤問人需要依法采取拘留或者其他強制措施的，應(yīng)當(dāng)在前款規(guī)定的期間作出決定；在前款規(guī)定的期間不能作出上述決定的，應(yīng)當(dāng)立即釋放被盤問人。在執(zhí)行《人民警察法》過程中，公安部對如何理解、執(zhí)行盤問、檢查又作出了如下具體規(guī)定：依照人民警察法第九條的規(guī)定，公安機關(guān)的人民警察在執(zhí)行追捕逃犯、偵查案件、巡邏執(zhí)勤、維護(hù)公共場所治安秩序、現(xiàn)場調(diào)查等職務(wù)活動中，經(jīng)出示表明自己人民警察身份的工作證件，即可以對行跡可疑、有違法犯罪嫌疑的人員進(jìn)行盤問、檢查。檢查包括對被盤問人的人身檢查和對其攜帶物品的檢查。經(jīng)盤問、檢查，對符合第九條規(guī)定的四種情形之一的，可以將被盤問人帶至當(dāng)?shù)鼐徒墓才沙鏊⒖h（市）公安局或城市公安分局，填寫《繼續(xù)盤問（留置）審批表》，經(jīng)該公安機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后繼續(xù)盤問。

上述是我國現(xiàn)有法律法規(guī)對“盤問”的相關(guān)規(guī)定，從《人民警察法》及其解釋看，盤問的主體只是人民警察，被盤問的對象是行跡可疑、有違法犯罪嫌疑的人員。值得注意的是，這里的盤問與《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中“視為自動投案”情形之一“罪行尚未被司法機關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑，被有關(guān)組織或者司法機關(guān)盤問、教育后，主動交代自己的罪行的”中的“盤問”具有明顯的不同。根據(jù)《解釋》的規(guī)定，盤問的主體應(yīng)是有關(guān)組織和司法機關(guān)，而對被盤問對象，僅指形跡可疑人。這里的“司法機關(guān)”除了公安機關(guān)之外，還應(yīng)包括人民檢察院、人民法院及其派出單位，如公安派出所、檢察室、派出人民法庭等。而“有關(guān)組織”的具體對象，該《解釋》中沒有明確規(guī)定。筆者以為，“有關(guān)組織”應(yīng)當(dāng)包括司法機關(guān)以外的其他國家機關(guān)，如黨政機關(guān)、權(quán)力機關(guān)、軍事機關(guān)等，也包括城鄉(xiāng)基層組織，如村民委員會、居民委員會等，還包括形跡可疑人所在的工作單位等，筆者以為，根據(jù)鼓勵犯罪分子自動投案的原則，這里盤問的主體應(yīng)作寬泛理解。

二、關(guān)于盤問的法律后果

盤問作為偵查機關(guān)的偵查手段之一，必然會引起相應(yīng)的法律后果。根據(jù)上述《人民警察法》的規(guī)定，盤問通常會引起兩種不同的法律后果：（一）公安機關(guān)在實施當(dāng)場盤問后，如果沒有法定情形需要繼續(xù)盤問的，應(yīng)當(dāng)立即釋放被盤問人。（二）如果有必要繼續(xù)實施盤問的，經(jīng)繼續(xù)盤問，公安機關(guān)認(rèn)為對被盤問人需要依法采取拘留或者其他強制措施的，應(yīng)當(dāng)在法定的期間作出決定，并應(yīng)嚴(yán)格履行相應(yīng)的法定手續(xù)，這種情形就進(jìn)入了刑事訴訟階段。

在司法實踐中，盤問容易與訊問引起混淆。根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，訊問是刑事訴訟必經(jīng)的程序，是指司法機關(guān)依照法定程序，就案件的事實和其他與案件有關(guān)的問題對犯罪嫌疑人進(jìn)行審訊的一種司法行為。訊問與盤問具有明顯的區(qū)別：

篇（2）

二、網(wǎng)絡(luò)時代背景下公共關(guān)系與法律的融合

對上文案例進(jìn)行簡要分析可知，網(wǎng)絡(luò)時代背景下政府、企業(yè)以及社會公眾對公共關(guān)系的維護(hù)重視程度都非常高。解決社會矛盾、保持法律公信度是政府開展司法公正的重要手段，所以在這種社會矛盾中，公共關(guān)系僅依靠道德關(guān)系已無法完成既定的法律規(guī)范目標(biāo)。由此可見，要想提高公共關(guān)系與法律的融合程度仍需做以下幾方面改革：

（一）統(tǒng)一約束機制

公共關(guān)系與法律的約束內(nèi)容相當(dāng)，在調(diào)節(jié)公眾與社會相互作用的同時，具有社會性質(zhì)特征的管理因素在法律關(guān)系上并不存在具體的沖突和矛盾，所以從合作整合上看，公共關(guān)系與法律都具有雙重屬性，人與人之間的調(diào)整關(guān)系需要具有很高的內(nèi)力作用和價值。在約束作用下，行政手段在公共關(guān)系中必須采取合適的方法，因為只有這樣才能有效解決公共關(guān)系與法律之間的矛盾。我國政治經(jīng)濟體制在法制建設(shè)方面具有很強的主導(dǎo)能力，公民對法律的認(rèn)識和理解可以促進(jìn)公共關(guān)系格局的變化和發(fā)展。利用新媒體技術(shù)參與到法律宣傳工作中，可以為公眾建立一個良好的法律溝通平臺，滿足社會的發(fā)展需求，為社會公共關(guān)系提供一個穩(wěn)定的、具有實效功能的約束機制。

（二）調(diào)整公共關(guān)系的研究意義

強化公共管理作用與法律關(guān)系的合作能力不僅能夠體現(xiàn)出國家發(fā)展的價值取向，還能有助于明確管理目標(biāo)。從社會發(fā)展角度上看，傳媒建設(shè)延伸的范圍非常廣泛，無論是在法律體系建設(shè)上，還是構(gòu)建社會管理制度上，公共關(guān)系都可以體現(xiàn)社會體制的發(fā)展趨勢。眾所周知，公共關(guān)系與法律在構(gòu)建體系上存在一定的共通性，所以相對于其他管理內(nèi)容，司法部門與政府管理部門在司法管理上都能體現(xiàn)出對社會關(guān)系的控制能力。

（三）優(yōu)化法制環(huán)境

執(zhí)法部門與政府管理部門對社會公共環(huán)境的影響大體相同，所以將公共關(guān)系應(yīng)用到法律體系中可以增加法律的執(zhí)法力度，提高司法環(huán)境與社會環(huán)境的和諧關(guān)系。從理論科學(xué)上看，司法部門需要應(yīng)用規(guī)范的執(zhí)法隊伍建設(shè)，使其在調(diào)整公共關(guān)系上承擔(dān)一部分調(diào)和經(jīng)驗。在法制環(huán)境下，公共關(guān)系的自由創(chuàng)建能力非常強，無論是企業(yè)組織還是個人，公共執(zhí)法能力都可改變并優(yōu)化公民的生存環(huán)境。政治經(jīng)濟環(huán)境內(nèi)容是公共關(guān)系主體，所以社會公民需要參與到民生熱點話題、國家體制發(fā)展的討論中，利用自身話語權(quán)，引導(dǎo)社會主義發(fā)展方向。

（四）采用新媒介技術(shù)

英特爾公司在新媒介技術(shù)上的應(yīng)用價值非常高，在互聯(lián)網(wǎng)無序環(huán)境的影響和作用下，信息的傳播容量會大幅度增加，公民在享有一定編輯權(quán)力的同時，還形成了關(guān)系主導(dǎo)能力。在社會關(guān)系中，公民可以將自由創(chuàng)建的作品展現(xiàn)在個性化平臺中，讓自己成為公共關(guān)系的傳播者和發(fā)起者。同時新媒介技術(shù)引入法律體系，也可以提高法律體系的結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性。在公共關(guān)系與法律的融合發(fā)展中，民主、公正、法制社會主義構(gòu)建意義也會明顯增強。政府部門、組織以及和諧部門應(yīng)利用新媒介技術(shù)豐富公共關(guān)系運行發(fā)展模式，在掌握其結(jié)構(gòu)特征的情況下，提高網(wǎng)絡(luò)時代環(huán)境中公共關(guān)系與法律體系的默契程度。

篇（3）

病歷書寫是指醫(yī)務(wù)人員通過問診、查體、輔助檢查、診斷、治療、護(hù)理等醫(yī)療活動獲得有關(guān)資料，并進(jìn)行歸納、分析、整理形成的醫(yī)療活動記錄。護(hù)理文書書寫是關(guān)于溝通信息、質(zhì)量控制、法律依據(jù)、科研教育、效益評估的一項重要工作[1]。醫(yī)療護(hù)理文件反映了病人及時有效治療的全過程，是臨床醫(yī)療護(hù)理原始記錄，是法律證明文件，發(fā)生醫(yī)療糾紛，在調(diào)查過程中要依其中記載，以判斷是非[2]。按照現(xiàn)行《醫(yī)療事故處理條例》和《醫(yī)療機構(gòu)病歷管理規(guī)定》病人有權(quán)復(fù)印醫(yī)囑、護(hù)理記錄等病歷相關(guān)資料。特別是涉及醫(yī)療事故“舉證責(zé)任倒置”條件下，醫(yī)療、護(hù)理文書的書寫質(zhì)量和法律的關(guān)系越來越重要。

1資料與方法

1．1一般資料。選取2005年1—12月病歷130份，其中婦產(chǎn)科60份，綜合科60份，新生兒科10份。

1．2方法。按照《醫(yī)療事故處理條例》和2003年8月版《廣東省病歷書寫規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定，以診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)作為檢查的標(biāo)準(zhǔn)，檢查過程中及時糾錯反饋。以體溫單、長期醫(yī)囑執(zhí)行單、一般護(hù)理記錄單、危重病人護(hù)理記錄單為檢點。檢查內(nèi)容為護(hù)理文書書寫的正確性，病情評估的真實性，各項客觀記錄的及時性和準(zhǔn)確性，護(hù)理措施記錄的完整性，護(hù)理效果評價的動態(tài)性。

2結(jié)果

護(hù)理文件書寫格式正確，無涂改，字跡清楚113份，格式欠正確4份，字跡有涂改3份。其中病情評估欠真實10份，各項客觀記錄不準(zhǔn)確3份，不及時2份，護(hù)理措施記錄欠完整10份，缺乏護(hù)理效果動態(tài)評價15份。隨著國家醫(yī)療體制改革，新條例實施及法律意識提高，護(hù)理人員主動且認(rèn)真學(xué)習(xí)病歷書寫，病歷中護(hù)理文書質(zhì)量有所提高。

3討論

3．1潛在法律責(zé)任問題：護(hù)理記錄是具有法律意義的原始文件，是支持醫(yī)患關(guān)系的最關(guān)鍵證據(jù)。如果護(hù)理記錄不及時、記錄不清楚、護(hù)理措施記錄不全面、不客觀，虛填觀測結(jié)果、重抄護(hù)理記錄、書寫不規(guī)范，字跡欠清楚，有涂改隨意簽名造成護(hù)理記錄失真，一旦出現(xiàn)醫(yī)療糾紛，勢必造成舉證困難而失敗。

3．1．1在書寫過程中漫不經(jīng)心，出現(xiàn)字跡潦草、錯寫、涂改等現(xiàn)象。在護(hù)理文書中，確實存在著有些護(hù)士書寫不規(guī)范，欠清楚，甚至涂改跡象，在醫(yī)療糾紛中，存在著舉證不力的問題。

3．1．2病情評估欠真實。醫(yī)生護(hù)士溝通不夠，醫(yī)生病程記錄與護(hù)理記錄有出入，搶救、用藥、死亡時間不一致。這也存在著潛在醫(yī)療責(zé)任問題。

3．1．3客觀數(shù)據(jù)記錄漏記。護(hù)理記錄中有客觀數(shù)據(jù)記錄錯誤，危重病人有時未按要求漏記錄生命體征等等。

3、1．4醫(yī)囑開出時問與護(hù)士執(zhí)行時問不符。有時醫(yī)生開醫(yī)囑的時問與實際時問不符，護(hù)士又忽視了核對醫(yī)囑開出的具體時間而錯誤地簽名，導(dǎo)致執(zhí)行時間跨度大，甚至出現(xiàn)超前執(zhí)行醫(yī)囑；護(hù)士在執(zhí)行臨時醫(yī)囑時，沒有正確記錄執(zhí)行時間，尤其對同一病人執(zhí)行不同醫(yī)囑而執(zhí)行時間卻一樣。

3．1．5記錄缺乏連續(xù)性。上一班病人出現(xiàn)的病情變化或用藥后需進(jìn)一步觀察等情況，在以后的班次中無相關(guān)內(nèi)容反映。

3．1．6護(hù)理措施記錄不完整，護(hù)理記錄重點不突出，護(hù)理效果動態(tài)評價不及時。護(hù)理文書記載了對病人治療、護(hù)理及搶救的全部過程，是重要的法律依據(jù)。而有的護(hù)理記錄重點的護(hù)理內(nèi)容沒有在護(hù)理記錄中反映，或記錄針對性不強，未能動態(tài)反映病人的病情、治療和護(hù)理效果，在搶救危重病人時，因繁忙未能及時記錄，這樣就容易造成延誤患者搶救和治療的嫌疑，如遇醫(yī)療糾紛時是必究的法律責(zé)任[3]。

3．2對策

3．2．1強化護(hù)理安全與法制知識教育。長期以來，護(hù)士主觀上更多考慮病人健康問題，往往忽視自已身邊的法律問題。特別是在舉證責(zé)任倒置情況下的醫(yī)患背景下，極易引發(fā)醫(yī)療護(hù)理糾紛。因此，護(hù)士應(yīng)加強法律知識的學(xué)習(xí)，做到知法、懂法、用法律來約束自已行為。護(hù)理文書實際上是最重要的法律性文件，是在處理醫(yī)療糾紛、醫(yī)療保障等事項中不可缺少的重要原始依據(jù)，具有民法、刑法等法律證據(jù)意義。由于護(hù)理文書的多種法學(xué)意義，確立了其嚴(yán)肅性、真實性和科學(xué)性，因此，在一定程度：可說護(hù)理文書的書寫規(guī)范是履行法律義務(wù)而不是完成一項簡單的工作任務(wù)。

3．2．2加強護(hù)理文書質(zhì)量監(jiān)控，提高護(hù)理文書書寫質(zhì)量。醫(yī)院實行三級管理責(zé)任，成立護(hù)理質(zhì)量管理委員會，落實管理責(zé)任，定期分析、總結(jié)、反饋，防患未然。護(hù)理部經(jīng)常深入科率督查各種護(hù)理記錄的書寫，要求從法律角度規(guī)范書寫，必須遵循科學(xué)性、真實性、完整性、及時性，并與醫(yī)療文件同步的原則[4]。護(hù)理部按計劃組織相關(guān)護(hù)士長不定期對現(xiàn)有護(hù)理病歷和歸檔病例中的危重病人護(hù)理記錄、死亡病歷記錄進(jìn)行檢查，對存在問題記錄在案，將不屬

于共性問題向所在科室的護(hù)士長或責(zé)任人指出，督促其及時改正，對共性問題則利用1次／月的護(hù)理業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)進(jìn)行講解、糾正，提高護(hù)理文書的書寫質(zhì)量。

3．2．3注重教育，提高素質(zhì)，加強規(guī)范化培訓(xùn)。加強對護(hù)士規(guī)范化培訓(xùn)和繼續(xù)教育學(xué)習(xí)，進(jìn)修深造，提高整體技術(shù)水平。強化病歷書寫要求，定期進(jìn)行病歷書寫質(zhì)量的檢查、討論、分析，通過考核培訓(xùn)提高護(hù)理文書的書寫能力。同時培養(yǎng)護(hù)理臨床觀察習(xí)慣，提高護(hù)士評估觀察能力和記錄水平。

3．2．4加強醫(yī)護(hù)人員交流，避免記錄不符。醫(yī)療護(hù)理記錄的不符，主要是醫(yī)護(hù)雙方在收集病人的資料過程中信息來源的誤差而產(chǎn)生的[5]，護(hù)士在發(fā)現(xiàn)醫(yī)生的記錄與自已的不一致時，應(yīng)找醫(yī)生給予核對，避免醫(yī)護(hù)記錄不符。

總之，重視護(hù)理文書的書寫，提高對潛在法律問題的認(rèn)知，對維護(hù)自身利益有著極其重要的現(xiàn)實意義。

【參考文獻(xiàn)】

[1]包家明，霍杰．整體護(hù)理一臨床問答．北京：中國醫(yī)藥科學(xué)技術(shù)出版社，1998．9．

[2]陳維英．基礎(chǔ)護(hù)理學(xué)．第3版．南京：江蘇科學(xué)技術(shù)出版社，1997，223．

篇（4）

票據(jù)喪失，是指持票人非出于本意而喪失對票據(jù)的占有。票據(jù)喪失有絕對喪失與相對喪失之分，前者又稱票據(jù)的滅失，指票據(jù)從物質(zhì)形態(tài)上的喪失，如被火燒毀、被洗化或被撕成碎片等。后者又稱票據(jù)的遺失，是指票據(jù)在物質(zhì)形態(tài)上沒有發(fā)生變化，只是脫離了原持票人的占有，如持票人不慎丟失或被人盜竊或搶奪。

票據(jù)的喪失在票據(jù)實務(wù)中經(jīng)常發(fā)生，由于票據(jù)具有流通性和無因性等特點，使得票據(jù)在喪失后如果不及時采取有效的救濟措施，很可能導(dǎo)致失票人喪失票據(jù)利益。但是同時，失票人所采取的措施又必須是合乎法律規(guī)定的，否則不能產(chǎn)生相應(yīng)的救濟效果，我國法律規(guī)定的票據(jù)喪失的救濟措施相對來說還是比較多的，如《票據(jù)法》中規(guī)定有掛失止付制度、公示催告制度、提訟制度。《民事訴訟法》中也有專門公示催告程序的規(guī)定等。這應(yīng)該是我國票據(jù)立法前瞻性的一個表現(xiàn)，但措施的操作性差，這是其中的不足。筆者就曾遇到有人到銀行止付匯票，但由于單位簽發(fā)的均為非現(xiàn)金匯票，全國各地都可兌付，如何掛失？到哪個法院去申請公示催告和提訟，在現(xiàn)在電子記賬的時代，也許在采取這些措施之前，匯票就被人套現(xiàn)了，同時，法律對此類匯票也做了禁止掛失的規(guī)定，因此，銀行對此類業(yè)務(wù)一般是不予受理。隨著我國改革開放的加深，特別是WTO加入，貿(mào)易大量增加將使非現(xiàn)金結(jié)算成為主要方式，流通票據(jù)喪失后如何補救成為一個亟待解決的問題，本文下面以銀行匯票為例來分析票據(jù)喪失后的我國法律保障存在的問題。

一、現(xiàn)行法律對票據(jù)喪失后權(quán)利救濟的規(guī)定

1、掛失止付制度

掛失止付是我國傳統(tǒng)的做法，自民國以來就有，一直保留至今，1929年票據(jù)法第15條規(guī)定：“票據(jù)喪失時，執(zhí)票人應(yīng)即為止付之通知。”我國現(xiàn)行《票據(jù)法》第15條第1款規(guī)定：“票據(jù)喪失，失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付，但是未記載付款人或者無法確定付款人及其付款人的票據(jù)除外。”

掛失止付，是指失票人向付款人告知票據(jù)喪失的情形，指示付款人對已經(jīng)喪失的票據(jù)停止止付。現(xiàn)行的掛失止付制度具有以下特點：（1）發(fā)出掛失止付的主體只能是真正票據(jù)權(quán)利人，即只限于那些能夠依靠背書的連續(xù)性證明其權(quán)利的存在，并且是以合法手段取得票據(jù)的人。（2）必須是權(quán)利人已經(jīng)喪失票據(jù)，而且喪失的票據(jù)是可以掛失止付的票據(jù)。中國人民銀行1997年9月19日頒布的《支付結(jié)算辦法》第48條規(guī)定：“已承兌的商業(yè)匯票、支票，填明‘現(xiàn)金’字樣和付款人的銀行匯票以及填明‘現(xiàn)金’字樣的銀行本票喪失，可以由失票人通知付款人或付款人掛失止付。未填明‘現(xiàn)金’字樣和付款人的銀行匯票以及未填明‘現(xiàn)金’字樣的銀行本票喪失，不得掛失止付。”（3）失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后3日內(nèi)向人民法院申請公示催告或者向人民法院提訟。《票據(jù)法》第15條第3款規(guī)定：“失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后3日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提訟。”這說明掛失止付只是一種臨時性的措施，付款人在得到掛失通知之后并沒有對通知事實進(jìn)行審查的義務(wù)，只不過為了防止失票人到法院采取措施之前發(fā)生票款被他人冒領(lǐng)的危險，付款人協(xié)助采取的救濟方法，權(quán)利人要想確定其對票據(jù)權(quán)利的擁有，必須有人民法院依公示催告程序予以除權(quán)判決或通過訴訟解決。

掛失止付中，付款人或者付款人的責(zé)任有一個時間限制，《支付結(jié)算辦法》第51條規(guī)定：“付款人或者付款人在收到掛失止付通知書之前，已經(jīng)向持票人付款的，不再承擔(dān)責(zé)任。但是，付款人或者付款人以惡意或者重大過失付款的除外。”這說明付款人或者付款人收到掛失止付通知書時，只有查明確未付款，應(yīng)立即暫停支付。假如票款在掛失止付之前已被惡意持票人冒領(lǐng)，付款人或其人在已盡到了形式審查義務(wù)的前提下就不再承擔(dān)責(zé)任，失票人只能自己承擔(dān)向不當(dāng)?shù)美嘶蚯謾?quán)人請求返還利益或賠償損失的責(zé)任。而且付款人或者付款人自收到掛失止付通知書之日起12日內(nèi)沒有收到人民法院的止付通知書的，自第13日起，持票人提示付款并依法向持票人付款的，不再承擔(dān)責(zé)任。

2、公示催告制度

公示催告是指具有管轄權(quán)的法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，以公示催告的方式催告不明的利害關(guān)系人,在法定期間內(nèi)申報權(quán)利，逾期無人申報，作出宣告票據(jù)無效（除權(quán)）判決，從而使票據(jù)權(quán)利與票據(jù)相分離的一種制度。

我國《民事訴訟法》第18章專門規(guī)定了公示催告程序，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》中作了更細(xì)致的規(guī)定。在此不一一贅述。

3、提訟制度

我國《票據(jù)法》第15條第3款規(guī)定，失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后3日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院提訟。提訟是我國《票據(jù)法》規(guī)定的失票人對喪失票據(jù)予以補救的另一方法。但僅有《票據(jù)法》第15條的規(guī)定，而對于提訟的條件、程序、判決等具體內(nèi)容我國尚沒有法律規(guī)定，這在實踐中是無法操作的。這有待于我國的有關(guān)部門在借鑒國外的相關(guān)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，盡快制定出這方面的實施細(xì)則或司法解釋。

二、實踐中票據(jù)喪失后法律保障應(yīng)用的分析

1、我國匯票結(jié)算方式的沿革

八十年代到九十年代初的時候，我國大部分銀行還是手工簽發(fā)匯票，銀行接到匯款人提交的匯票委托書，審查無誤后，辦理轉(zhuǎn)帳或收點現(xiàn)金。簽發(fā)行和兌付行通過“聯(lián)行往來”“匯出匯款”科目結(jié)算。當(dāng)時的聯(lián)行往來一般通過郵寄的方式，銀行有專門的聯(lián)行信封，但這種方式比較慢，而且也怕郵寄途中丟失。因此匯票上一般填寫兌付行的行名和行號。主要規(guī)定有：

﹙1）簽發(fā)跨系統(tǒng)轉(zhuǎn)帳匯票，兌付行名稱和跨系兌付行名稱可以不填，但必須填明兌付地名稱。

（2）簽發(fā)限額（當(dāng)時規(guī)定為20萬元，含20萬元）以上的銀行匯票（不分系統(tǒng)內(nèi)外），均應(yīng)在匯票上填明兌付地指定兌付的銀行名稱和行號，同時簽發(fā)行應(yīng)于當(dāng)天（最遲不超過次日上午）向指定的兌付銀行按規(guī)定格式拍發(fā)核對電報。

九四、九五年以后，隨著電腦的普及，銀行逐漸用多用戶電腦記帳代替了手工記帳，銀行各支行之間也逐漸聯(lián)網(wǎng)，由剛開始的市聯(lián)網(wǎng)發(fā)展到現(xiàn)在的全省聯(lián)網(wǎng)，這樣，雖然簽發(fā)行簽發(fā)匯票和兌付行兌付的基本核算手續(xù)沒有根本的變化，只是把以前的聯(lián)行往帳、聯(lián)行來帳科目換成了“清算資金往來”類似的科目。但聯(lián)行資金的結(jié)算發(fā)生了重大的變化，取消了以往的郵寄方式，直接通過網(wǎng)絡(luò)清算，當(dāng)天兌付匯票，當(dāng)天清算匯差，縮短了聯(lián)行資金的在途時間，提高了資金的安全性和利用率。九六年，《票據(jù)法》出臺，簽發(fā)匯票的主要規(guī)定也發(fā)生了變化：

（1）簽發(fā)行不得為單位簽發(fā)現(xiàn)金銀行匯票。

（2）簽發(fā)行為個體經(jīng)濟戶或個人簽發(fā)的填明“現(xiàn)金”字樣并填明付款行的銀行匯票喪失，可以由失票人通知簽發(fā)行或付款行掛失止付。

（3）簽發(fā)50萬元以上的大額銀行匯票，需要向人民銀行移存資，移存資金的方法、時間以及大額銀行匯票的兌付和結(jié)算，必須按當(dāng)?shù)厝嗣胥y行的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（這一條隨著經(jīng)濟和網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展已成為多余，于1997年12月1日隨著人民銀行《支付結(jié)算辦法》的頒布實施而被取消。只有各商業(yè)銀行跨系統(tǒng)匯劃款項和系統(tǒng)內(nèi)50萬元以上大額匯劃款項仍通過人民銀行清算資金和轉(zhuǎn)匯。）

從我國簽發(fā)匯票方式的變化可以看出，在手工簽發(fā)匯票時期，由于填寫兌付行行名和行號或兌付地名稱，失票人可以有一確定的“付款地”，三種制度是適用的，而現(xiàn)在由于“非現(xiàn)金銀行匯票”取消了填寫兌付行和兌付地的規(guī)定，沒有了確定的票據(jù)支付地，三種制度的法律規(guī)定已成為海市蜃樓，只能看不能用。

2、協(xié)助防范的應(yīng)用

事實上，我國實踐中對大額轉(zhuǎn)帳匯票也有協(xié)助防范的例子，以前是通過傳真，現(xiàn)在由于銀行之間的網(wǎng)絡(luò)化，則直接通過清算中心發(fā)郵件，各行打印出來，迅時便可傳遍全國。下面舉一個協(xié)助防范的例子。

關(guān)于協(xié)助防范一份遺失銀行匯票的通知

1998年×月×日××字（1998）第×號

××行各省、自治區(qū)、直轄市分行，計劃單列市分行，蘇州、三峽、濟南、杭州、浦東分行：

接××省分行報告，其所屬××市支行（行號××）簽發(fā)的一張銀行匯票在持票人手中被盜，出票日期為1998年×月×日，匯票號碼為××，金額為××元，匯票申請人為××公司第三項目經(jīng)理部，收款人為××公司。

請各行接此通知后，速轉(zhuǎn)發(fā)所屬，協(xié)助防范。如發(fā)現(xiàn)該匯票，應(yīng)立即與××省××市支行聯(lián)系。

聯(lián)系電話：×××××

聯(lián)系人：×××

但這種范例并沒有被立法上所采納，只有銀行的“關(guān)系戶”或在銀行有“關(guān)系人”，銀行才有可能協(xié)助防范，但銀行沒有義務(wù)采取這項措施，并且任何時候?qū)R票的支取與否都不承擔(dān)任何責(zé)任，因為法律對其沒有形成約束，銀行協(xié)助不協(xié)助完全看自己高興與否。

三、我國票據(jù)喪失后權(quán)利保障法律的分析

1、掛失止付制度的分析

從以上可以看出，掛失止付在銀行匯票中僅限于填明“現(xiàn)金”字樣和付款人的銀行匯票。而在中國人民銀行《支付結(jié)算辦法》第58、59條中有“申請人或者收款人為單位的，不得在‘銀行匯票申請書’上填明‘現(xiàn)金’字樣。”“簽發(fā)現(xiàn)金銀行匯票，申請人和收款人必須均為個人”的規(guī)定，這就把單位排除在失票后權(quán)利得到保護(hù)之外，而在大量的商品交易中，單位是占絕大多數(shù)的主體。法律應(yīng)當(dāng)具有普遍性，我說法律的對象永遠(yuǎn)是普遍性，而決不考慮個別的人以及個別的行為①。現(xiàn)在的掛失止付制度只保護(hù)了少數(shù)者的利益，這是不符合法律精神的。

假如私營企業(yè)單位為了防止匯票丟失，均以個人名義辦理現(xiàn)金匯票，他首先應(yīng)考慮到現(xiàn)金匯票有一個缺陷，填明“現(xiàn)金”字樣的銀行匯票不得背書轉(zhuǎn)讓，（《支付結(jié)算辦法》第27條）再者就是簽發(fā)現(xiàn)金匯票一定要填寫付款人的名稱，也就是說，現(xiàn)金匯票必須是一開始就確定去何處交易的情況下才能申請，這樣就限制了匯票的流通性和使用范圍。這與票據(jù)法的宗旨“保障票據(jù)活動中當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。”相違背。

付款人和“現(xiàn)金”字樣是并列的，即填寫付款人的匯票一定是現(xiàn)金匯票。由于銀行聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的發(fā)展，現(xiàn)在在某一地方簽發(fā)匯票，全國各地只要是參加“全國聯(lián)行往來”的銀行機構(gòu)都可以兌付，而且只要是在提示付款期內(nèi)（《支付結(jié)算辦法》規(guī)定是一個月）不受背書次數(shù)的限制。和以前手工簽發(fā)時期相比，這無異是一個巨大的進(jìn)步，但我們的法律和制度呢？1988年《銀行結(jié)算辦法》中曾規(guī)定，如果遺失的是填明收款單位或個體經(jīng)濟戶名稱的匯票，銀行不予掛失，但可通知收款單位或個體經(jīng)濟戶、兌付銀行、簽發(fā)銀行，請其協(xié)助防范。但現(xiàn)在法規(guī)和規(guī)章卻連協(xié)助防范的措施也沒有了，經(jīng)濟發(fā)展了，法律卻沒有跟上時代的步伐。

我國商業(yè)銀行多是國有商業(yè)銀行，國家在制定法律和制度時有一定的偏向。因為實務(wù)中使用的票據(jù)，大多是由銀行充任付款人或者付款人，而這些銀行大部分是國有銀行，在失票人和付款人之間的利益砝碼上，在掛失止付這種措施中，向付款人傾斜②。但這同時也向未支付對價或者非法獲得票據(jù)的人傾斜了。隨著我國經(jīng)濟改革的深入和WTO的加入，越來越多的外資銀行將涌入我國，商業(yè)銀行的“國有”概念將逐步淡化，銀行是以平等的民事主體身份參加商業(yè)活動，失票人和付款人所處的法律地位是平等的，我們在不給銀行增加更多的羈束時，同時也要考慮保護(hù)失票人的利益。

《支付結(jié)算辦法》第55條規(guī)定“銀行匯票的付款人是本系統(tǒng)出票銀行或跨系統(tǒng)簽約銀行審核支付匯票款項的銀行。”這里我們再研究一下的概念，，指人于權(quán)限內(nèi)，以本人（被人）名義向第三人所為意思表示或有第三人受意思表示，而對本人直接發(fā)生效力的行為③。這里強調(diào)的是人需以本人名義，倘若只有本人行為，就是自己行為，不是。《商業(yè)銀行法》第22條規(guī)定：“商業(yè)銀行分支機構(gòu)不具有法人資格，在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)。”這說明每個商業(yè)銀行盡管有很多的分支機構(gòu)，但是一個法人主體。某地銀行簽發(fā)匯票，到另一地的本系統(tǒng)銀行兌付，這實際上是銀行出票后仍由自己兌付，至于資金怎么清算是銀行內(nèi)部的問題，因此，只有跨系統(tǒng)簽約銀行才是付款人。根據(jù)《票據(jù)法》第15條規(guī)定“未記載付款人或者無法確定付款人及其付款人的票據(jù)除外。”簽發(fā)行簽發(fā)匯票時雖未寫明兌付行，但各商業(yè)銀行簽發(fā)的銀行匯票可以在各地的系統(tǒng)內(nèi)銀行分支機構(gòu)兌付，因此，銀行匯票本身就隱含了付款人在內(nèi)，那就是簽發(fā)匯票的商業(yè)銀行本身。實際工作中這類銀行匯票是被排除在掛失止付之外的。但其法律依據(jù)的可行性卻是令人懷疑的。

2、對公示催告程序的幾點質(zhì)疑

中華人民共和國《民事訴訟法》第193條規(guī)定：“按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。”這里的票據(jù)支付地應(yīng)是按票面金額兌付給正當(dāng)持票人的銀行所在地。在手工記帳時，由于匯票上均記載付款行的行名和行號，票據(jù)支付地易確定，但現(xiàn)在除現(xiàn)金匯票仍寫明付款行名稱外，轉(zhuǎn)帳匯票均不再填寫付款行名稱，喪失后的匯票，假如被惡意持票人占有，全國各地參加“全國聯(lián)行往來”的銀行都可兌付，哪里是票據(jù)支付地？失票人又到何處去申請公示催告？而基層人民法院所管轄的范圍相對于票據(jù)的流通區(qū)域來說，又實在是太狹窄了。基層人民法院受理公示催告后，公告應(yīng)張貼于人民法院公告欄內(nèi)，并在有關(guān)報紙或其它宣傳媒介上刊登，人民法院所在地有證券交易所的，還應(yīng)張貼于該交易所。（見最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第229條）法律沒有規(guī)定某一全國性的報紙專門登載公示催告事項，諸如票據(jù)喪失的時間、地點、原因，票據(jù)的種類、號碼、金額、出票日期、付款日期、付款人名稱、收款人名稱等。這樣，基層法院很難做到費時費力的去找一全國性報紙去公示催告，因此，這里的“有關(guān)報紙和其他宣傳媒介”一般是地方性的。假設(shè)某一丟失的匯票已被正當(dāng)持票人在某地基層法院申請公示催告，然而這張匯票卻被惡意持票人攜帶至另一地，他又利用這張匯票與善意相對人進(jìn)行交易。善意相對人又如何得知這張匯票已在遙遠(yuǎn)的某地被申請公示催告，是一張帶有瑕疵的票據(jù)呢？我們總不能要求每個交易主體在接受票據(jù)時都要詢問“票據(jù)是否帶有瑕疵？”或是親自認(rèn)真詳細(xì)的核實一番。即使他真的這樣去做，他也未必能得知，而且冒貽誤商機之險。法律為了保護(hù)交易安全，專門有規(guī)定保護(hù)善意相對人的權(quán)利，國際上的票據(jù)法對善意取得都有明確的規(guī)定，（《日內(nèi)瓦統(tǒng)一匯票本票法》第16條第2款規(guī)定：匯票持有者因任何原因失去其匯票時，其已依前項規(guī)定（即背書的連續(xù)性）對該匯票證明其權(quán)利之持票人，無放棄此項匯票之責(zé)任，但其取得匯票有惡意或重大過失者，不在此限。）我國票據(jù)法第12條也有類似的規(guī)定。在交換日益頻繁的現(xiàn)代社會，國外立法越來越傾向于交易安全的優(yōu)先保護(hù)而不得不因此犧牲所有人的返還原物利益，所有人只能向非法轉(zhuǎn)讓人請求損害賠償④。這種情況下，一張票據(jù)被盜或丟失后，非法持票人偽造簽章取得票面金額，失票人（被偽造人）、正當(dāng)持票人或付款銀行都可能因為票據(jù)偽造遭受直接的經(jīng)濟損失。（我們這里不討論票據(jù)偽造的法律責(zé)任）但從理論上說，票據(jù)偽造人（非法持票人）是票據(jù)偽造的最終責(zé)任人，失票人（被偽造人）、正當(dāng)持票人或付款銀行的損失可以從票據(jù)偽造人（非法持票人）處得到補償，但實踐中往往出現(xiàn)票據(jù)偽造人（非法持票人）攜款逃跑無處追尋或者票據(jù)偽造人（非法持票人）將騙來的錢揮霍一空，喪失償還能力的情況。

我國《民事訴訟法》第195條第2款規(guī)定：“公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。”這條規(guī)定沒有考慮到公示催告期間善意取得人的權(quán)利。我們認(rèn)為這條規(guī)定不妥，主要理由在于：公示催告與其他補救措施一樣，在保護(hù)失票人的同時，必須充分考慮善意持票人的正當(dāng)權(quán)益⑤。法律的的保護(hù)對象，應(yīng)考慮票據(jù)的性質(zhì)、交易安全和社會的公平正義，關(guān)于這一點，前面已有詳述。另外，公示催告期間轉(zhuǎn)讓行為無效，說明公示催告前和公示催告期滿后，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為是有效的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，公告期滿后仍沒有人申報權(quán)利，只有失票人申請，法院才做除權(quán)判決，如失票人不申請，法院不主動做除權(quán)判決，這時票據(jù)恢復(fù)流通。當(dāng)然，對于銀行匯票來說，沒有公示催告后的轉(zhuǎn)讓，因為《民事訴訟法》規(guī)定公示催告的期間不少于60日，而銀行匯票的付款期限是一個月。但對于商業(yè)匯票來說，（商業(yè)匯票是與銀行匯票相對應(yīng)的一類匯票，根據(jù)承兌人的不同，商業(yè)匯票分為銀行承兌匯票和商業(yè)承兌匯票兩種。）是可能有公告期滿后的轉(zhuǎn)讓，因商業(yè)匯票的付款期限，最長可以是6個月。假如一人在公告期內(nèi)善意取得票據(jù)，另一人在公告期前或公告期滿后惡意取得票據(jù)，前者無效而后者有效，這在法理上是講不通的，而且也不符合公示催告程序的宗旨：既要救濟失票人，同時也不得因此而影響票據(jù)的正常流通。

公示催告期間有利害關(guān)系人申報權(quán)利，法院就應(yīng)終結(jié)公示催告程序，這在《中華人民共和國民事訴訟法》第196條以及最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問題的意見第230條、231條都有規(guī)定。但公示催告程序終結(jié)后若利害關(guān)系人請求付款，付款行是否付款？法律在這方面卻沒有規(guī)定。付款行若拒絕付款，沒有依據(jù)，若不拒絕，失票人則喪失了利用公示催告程序獲得救濟的機會。因此，法院應(yīng)當(dāng)在控制住票據(jù)款項后，才可以終止公示催告程序。

2000年2月24日《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》對公示催告在失票救濟一節(jié)專門進(jìn)行了規(guī)定，比如規(guī)定有“出票銀行所在地人民法院”“全國性報紙上刊載”等，這無疑對失票人尋找救濟途徑提供了法律依據(jù)。但基層法院相對全國來說畢竟是滄海之一粟，這些手續(xù)的操作與異地銀行支付票款有很大的時間差，可能會對失票人造成延誤，最后也許會引起失票人、銀行、善意持票人之間的糾紛，不能達(dá)到預(yù)期的效果。

3、我國的提訟制度應(yīng)當(dāng)完善

我國《票據(jù)法》第15條第3款規(guī)定“或向人民法院提訟。”掛失止付是一種救急措施，必須與申請公示催告和提訟結(jié)合起來使用。公示催告一般所需時日較長，我國《民事訴訟法》上規(guī)定不少于60日，倘若失票人的票據(jù)是絕對喪失，不是落如第三人之手，而他對票據(jù)上的款項又急需，這時再用公示催告程序就不太妥當(dāng)，而提訟制度就彌補了這方面的不足。但我國法律只簡單規(guī)定提訟，至于如何提訟，向誰提起，訴訟的程序和結(jié)果怎樣，法律并沒有這方面的規(guī)定，這不能不說是一大缺陷。

四、其它國家和地區(qū)有關(guān)票據(jù)喪失的法律規(guī)定

1、英美法系的提訟制度

《英國票據(jù)法》第69條規(guī)定：“匯票在到期日前喪失的，匯票持有人應(yīng)請求發(fā)票人另行給予相同意旨的匯票，必要時刻應(yīng)向發(fā)票人提供保證，如果所聲稱喪失的匯票再度出現(xiàn)時，擔(dān)保發(fā)票人得以對抗第三人。若被請求的發(fā)票人拒絕給予匯票副本，則應(yīng)強制執(zhí)行。”第70條規(guī)定：“關(guān)于匯票喪失的任何訴訟程序，法院或法官應(yīng)裁定不得掛失，若能提供使法庭或法官認(rèn)為滿意的擔(dān)保以對抗該匯票主張權(quán)利的任何人的不在此限。”⑥

《美國統(tǒng)一商法典》第3節(jié)第804條規(guī)定：“因毀滅、被盜或其他原因而喪失票據(jù)的，其所有人應(yīng)就其所有權(quán)，阻止其提示票據(jù)的事實和票據(jù)條款作出適當(dāng)證明后，以自己的名義提訟，并向票據(jù)上負(fù)責(zé)的任何當(dāng)事人追償，法院應(yīng)要求其提供保證，以擔(dān)保被告不因就票據(jù)提出的其他權(quán)利主張而受損失。”⑦

我國香港特區(qū)奉行的是英國法，《香港匯票條例》第69條規(guī)定：“凡任何匯票在逾期前已遺失，在遺失時該匯票持有人的人可向出票人提供保障，以在指稱已遺失的匯票尋回而出票人遭索償時，對出票人作出補償。如出票人在有上述請求作出時拒絕給予該匯票復(fù)本，可依法強迫出票人給予該復(fù)本。”第70條規(guī)定：“在就任何匯票而采取的法律行動或進(jìn)行的法律程序中，法庭或法官可命令，只要有人對任何其他人就有關(guān)票據(jù)提出的申請?zhí)峁┝罘ㄍセ蚍ü贊M意的補償，則不得確立該匯票的遺失事宜。”⑧

從以上可以看出，英美法票據(jù)喪失后主要是在票據(jù)到期日之前，要求出票人補簽一張匯票，如出票人主張?zhí)峁?dān)保，失票人應(yīng)當(dāng)提供，失票人提供擔(dān)保后出票人仍拒絕補簽，失票人可以向法院提訟，由法院強制其補簽。另外，失票人提供保證，擔(dān)保被告不因就票據(jù)提出的其他權(quán)利主張而遭受損失后，失票人也可以票據(jù)上的其他債務(wù)人為被告向法院提訟。

但國外票據(jù)一般是成套票據(jù)，比如商業(yè)匯票經(jīng)常是兩張一套，但債務(wù)只有一筆，因此第一張上說明“付一不付二”First(Secondbeingunpaid),在第二張上則記明“付二不付一”Second(Firstbeingunpaid)。因此對提訟制度也不能照抄照搬，而應(yīng)當(dāng)在借鑒的基礎(chǔ)上加以改進(jìn)，比如說：失票人可以在向付款人提供了擔(dān)保的情況下，請求付款。至于擔(dān)保的方式，可以有多種，如保證、抵押、質(zhì)押等，這時，倘若付款人不付款，失票人就可向法院提訟，強制付款人付款。在法律規(guī)定的付款期過后，失票人可以訴訟程序請求法院解除擔(dān)保。當(dāng)然，付款人付款后，又有善意第三人提示付款，且付款人須得以付款，這時，若擔(dān)保不足以補償付款人損失的，應(yīng)規(guī)定付款人可以程序請求失票人賠償損失。

2、我國臺灣《票據(jù)法》的相關(guān)規(guī)定

臺灣《票據(jù)法》第18條規(guī)定：“票據(jù)喪失時，票據(jù)權(quán)利得為止付之通知，但應(yīng)于提出止付通知后5日內(nèi)，向付款人提出為申請公示催告之證明，未依前項但書規(guī)定辦理者，止付通知喪失效力。”第19條規(guī)定：“票據(jù)喪失時，票據(jù)權(quán)利人，得為公示催告之聲請，公示催告程序開始后，其經(jīng)到期之票據(jù)，聲請人得提供擔(dān)保請求票據(jù)金額之支付，不能提供擔(dān)保時，得請求將票據(jù)金額依法提存，其未到期之票據(jù)，聲請人得提供擔(dān)保，請求給予新票據(jù)。”⑨從臺灣的票據(jù)法可以看出，票據(jù)喪失后，首先向付款人發(fā)出止付通知，但發(fā)出通知后5日內(nèi)，必須向付款人提出聲請公示催告的證明。臺灣《票據(jù)法》規(guī)定的公示催告的作用有：⑴防止善意人受讓票據(jù)，票據(jù)如系被盜或遺失時，雖因有止付通知，即足以防止其冒領(lǐng)，但究不能防止該票據(jù)落于善意人之手，斯時仍不能不對之付款，因此為防止他人之善意受讓，即不能不籍助于公示催告程序，該公示催告之布告，不僅應(yīng)貼于法院之牌示處，并登載于公報或新聞紙，且應(yīng)貼于交易所。如是雖不敢謂家喻戶曉，人盡皆知，單畢竟使善意受讓人之機會，大為減少⑩。⑵取得除權(quán)判決。⑶可以要求支付票據(jù)金額或提存。⑷可以請求給予新票據(jù)。由此可見，臺灣的公示催告程序涵蓋了英美法系提訟的作用，無須另行規(guī)定提訟制度。

五、對票據(jù)喪失后法律救濟立法完善的建議

筆者建議票據(jù)喪失后補救的立法應(yīng)包含以下內(nèi)容：⑴未到期之票據(jù)喪失，失票人可以及時通知付款人（此可規(guī)定為簽發(fā)匯票之付款人之分支機構(gòu)）掛失止付，收到掛失止付的付款人，應(yīng)當(dāng)即刻通過網(wǎng)絡(luò)通知各商業(yè)銀行各地參加聯(lián)行往來分支機構(gòu)（以防以后各商業(yè)銀行間統(tǒng)一票據(jù)，互相能代為支付）暫停支付，但分支機構(gòu)收到通知前已支付者不在掛失止付保障之列。且失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后3日內(nèi)，向付款人提供向人民法院申請公示催告之證明。⑵公示催告期間，若有利害關(guān)系人申報權(quán)利，人民法院應(yīng)依法凍結(jié)票據(jù)之款項，宣告公示催告程序終結(jié)，依普通訴訟程序處理票據(jù)糾紛事宜。⑶失票人提供擔(dān)保后，也可向付款人請求給付票據(jù)之款項，若失票人拒絕給付，失票人可向人民法院提訟，請求強制給付。⑷付款人向失票人付款后，又遇善意第三人提示付款的，若擔(dān)保不足以補償向第三人支付之款項，付款人可以訴訟程序向失票人追償。同時，鑒于我國地域遼闊，為兼顧失票人和善意受讓人的利益，筆者認(rèn)為票據(jù)喪失后的補救措施也應(yīng)用上科技手段，不妨由各商業(yè)銀行總行專門設(shè)立網(wǎng)站或統(tǒng)一由人民銀行總行設(shè)立一個網(wǎng)站，并告知全國，在上面專門登載掛失止付和公示催告的票據(jù)，以便使交易人及時得知所接受票據(jù)是否為正當(dāng)票據(jù)，進(jìn)而決定是否進(jìn)行票據(jù)行為。

【參考文獻(xiàn)】

①盧梭，《社會契約論》，北京，商務(wù)印書館出版，1980年版，50頁

②王小能，《中國票據(jù)法律制度研究》，北京，北京大學(xué)出版社，1999年版，146頁

③王澤鑒，《民法總則》，北京，中國政法大學(xué)出版社，2001年版，440頁

④張俊浩，《民法學(xué)原理》，北京，中國政法大學(xué)出版社，2000年版，435頁

⑤王小能，《中國票據(jù)法律制度研究》，北京，北京大學(xué)出版社，1999年版，150頁

⑥郭鋒，常風(fēng)編，《中外票據(jù)法選》，北京，北京理工大學(xué)出版社，1991年版，126-127頁

⑦同上174頁

篇（5）

隨著我國經(jīng)濟的高速發(fā)展,加之一直以來對環(huán)境問題的忽略,人為地破壞了生態(tài)環(huán)境的自然平衡,使得人與自然的矛盾也日益惡化。我們已經(jīng)沒有足夠的資源來支撐高消耗、高污染的經(jīng)濟增長方式,因此必須強化全民的資源環(huán)境危機意識,發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟以提高資源使用效率,同時應(yīng)發(fā)展清潔生產(chǎn)以降低生產(chǎn)過程中的污染成本以及發(fā)展綠色消費以減少消費過程對生態(tài)的破壞,發(fā)展綠色物流以減少商品流動過程中對環(huán)境的污染、對資源的消耗。唯有如此,才能實現(xiàn)社會的可持續(xù)發(fā)展,實現(xiàn)向生態(tài)工業(yè)文明的跨越,培育出人與自然、人與人雙重和諧的生態(tài)文明。目前,綠色生產(chǎn)與綠色消費已經(jīng)得到社會各界的高度關(guān)注,而綠色物流作為綠色供應(yīng)鏈的重要環(huán)節(jié)在我國剛剛萌芽,還未引起社會的足夠重視,其理論與實踐都尚處于摸索階段。

綠色物流,是指以降低對環(huán)境的污染、減少資源消耗為目標(biāo),利用先進(jìn)物流技術(shù)規(guī)劃和實施運輸、倉儲、裝卸、流通加工、配送、包裝等物流活動。綠色物流是建立在現(xiàn)代物流進(jìn)一步發(fā)展的基礎(chǔ)上,是物流操作和管理全程的綠色化。綠色物流的目標(biāo)不僅僅是為了實現(xiàn)經(jīng)濟主體的盈利、滿足顧客需求、擴大市場占有率等經(jīng)濟利益,它還追求節(jié)約資源、保護(hù)環(huán)境的目標(biāo)。

綠色物流的內(nèi)容

集約資源。這是綠色物流最本質(zhì)的內(nèi)容,也是發(fā)展物流的主要指導(dǎo)思想之一。通過整合現(xiàn)有資源,優(yōu)化資源配置,提高資源利用率,減少資源消耗和浪費。

綠色運輸。運輸過程中的燃油消耗和尾氣排放,是物流活動造成環(huán)境污染的主要原因之一。綠色運輸是指以節(jié)約能源、減少廢氣排放為特征的運輸。其實施途徑主要包括:合理選擇運輸工具和運輸路線,克服迂回運輸和重復(fù)運輸,以實現(xiàn)節(jié)能減排的目標(biāo);改進(jìn)內(nèi)燃機技術(shù)和使用清潔燃料,以提高能效;防止運輸過程中的泄漏,以免對局部地區(qū)造成嚴(yán)重的環(huán)境危害。

綠色倉儲。綠色倉儲要求倉庫布局合理,以節(jié)約運輸成本。布局過于密集會增加運輸?shù)拇螖?shù),從而增加資源消耗;布局過于松散,則會降低運輸?shù)男?增加空載率。倉庫建設(shè)還應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的環(huán)境影響評價,充分考慮對所在地的環(huán)境影響。

綠色包裝。綠色包裝是指采用節(jié)約資源、降低廢棄物排放為目的的包裝方式,包括包裝材料的綠色化、包裝方式的綠色化、包裝作業(yè)過程的綠色化三個方面。實施綠色包裝的途徑主要有:使用環(huán)保材料、提高材質(zhì)利用率、設(shè)計折疊式包裝以減少空載率、建立包裝回用制度等。

綠色流通加工。綠色流通加工是出于環(huán)保考慮的無污染的流通加工方式及相關(guān)政策措施的總和。實施途徑主要分兩個方面:一方面變消費者分散加工為專業(yè)集中加工,以規(guī)模作業(yè)方式提高資源利用效率,以減少環(huán)境污染。另一方面是集中處理流通加工中產(chǎn)生的廢料,與廢棄物物流順暢對接,降低廢棄物污染及廢棄物物流過程中的污染。

綠色信息搜集和管理。物流不僅包括商品空間的轉(zhuǎn)移,也包括相關(guān)信息的搜集、整理、儲存和利用。綠色信息的搜集和管理是企業(yè)實施綠色物流戰(zhàn)略的依據(jù),通過利用先進(jìn)的信息技術(shù),搜集、整理、儲存各種綠色信息,并及時運用到物流管理中,促進(jìn)物流的進(jìn)一步綠色化。

我國綠色物流發(fā)展的主要障礙

思想認(rèn)識障礙

全社會綠色物流理念淡薄,綠色物流的思想還沒確立;各級政府對其重視程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠;企業(yè)片面追求局部效應(yīng)和短期經(jīng)濟效益,忽視物流活動對環(huán)境的負(fù)面效應(yīng)。

體制政策障礙

我國物流業(yè)傳統(tǒng)的條塊分割管理體制、多頭管理、分段管理體制,造成物流各部門之間缺少有效的協(xié)調(diào),物流體系內(nèi)在聯(lián)系被人為分割,嚴(yán)重制約物流體系的整體統(tǒng)籌與規(guī)劃,影響各種物流服務(wù)的協(xié)調(diào)發(fā)展,妨礙物流社會化、集約化進(jìn)程,導(dǎo)致物流資源的嚴(yán)重浪費。綠色物流的發(fā)展離不開政府的引導(dǎo)與支持,目前我國在綠色物流產(chǎn)業(yè)政策方面還缺少相應(yīng)的扶持政策,各種法律法規(guī)也有待完善。

基礎(chǔ)設(shè)施障礙

近幾年來,盡管我國物流基礎(chǔ)設(shè)施已有較大的改善,但與我國經(jīng)濟以及物流產(chǎn)業(yè)的發(fā)展要求相比,與發(fā)達(dá)國家相比仍存在著較大的差距,這在相當(dāng)程度上影響著我國物流效率的提高,不利于綠色物流快速健康發(fā)展。主要表現(xiàn)在:首先,我國交通運輸基礎(chǔ)設(shè)施總體規(guī)模仍然偏小,按國土面積和人均數(shù)量計算的運輸網(wǎng)絡(luò)密度,美國為6869.3公里/萬平方公里和253.59公里/萬人,德國為14680.4和65.94,我國僅為1344.48和10.43,遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于歐美發(fā)達(dá)國家。其次,缺乏能夠有效連接不同運輸方式的大型綜合貨運樞紐、服務(wù)于區(qū)域經(jīng)濟或城市的物流基地、物流中心等現(xiàn)代化物流設(shè)施,嚴(yán)重影響物流集散和運輸效率的提高。第三,物流設(shè)施結(jié)構(gòu)不盡合理,不能充分發(fā)揮現(xiàn)有物流設(shè)施的效率。

技術(shù)障礙

我國物流信息管理水平和技術(shù)手段比較落后,先進(jìn)物流信息技術(shù)開發(fā)應(yīng)用滯后,缺乏必要的公共物流信息平臺。訂單管理、貨物跟蹤、庫存查詢等物流信息功能較弱,制約了物流運行效率和服務(wù)質(zhì)量的提高。不同物流部門之間技術(shù)、設(shè)備、信息標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,非標(biāo)準(zhǔn)化行為相當(dāng)普遍,尤其在包裝、運輸、裝卸等一些流通環(huán)節(jié)缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),造成物流成本上升,資源浪費,不利于參與國際競爭。

人才障礙

隨著我國現(xiàn)代物流產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展,對物流人才的需求也急劇增加,物流人才的嚴(yán)重匱乏已經(jīng)成為制約我國現(xiàn)代綠色物流業(yè)發(fā)展的瓶頸,物流專業(yè)人才也被列為我國12類緊缺人才之一。當(dāng)前我國現(xiàn)有的物流從業(yè)人員整體素質(zhì)還比較低,缺乏既懂管理又懂技術(shù)的高素質(zhì)復(fù)合型人才;物流學(xué)歷教育與培訓(xùn)認(rèn)證工作滯后;物流師資力量薄,教育手段落后,嚴(yán)重制約綠色物流的快速發(fā)展。

發(fā)展我國綠色物流的建議

樹立綠色物流全新運作理念

政府要加強宣傳環(huán)保的重要性和緊迫性,喚醒企業(yè)、社會組織和公眾的危機意識,為綠色物流的實施營造良好的輿論氛圍和社會環(huán)境;引導(dǎo)工商企業(yè)打破其物流活動主要依靠企業(yè)內(nèi)部的自我服務(wù)來完成的經(jīng)營組織模式,鼓勵企業(yè)實行物流外包,開展第三方物流,以提高物流資源的使用效率。物流企業(yè)要打破“環(huán)保不經(jīng)濟、綠色等于消費”的傳統(tǒng)觀念,應(yīng)著眼于企業(yè)和社會的長遠(yuǎn)利益,樹立集體協(xié)作、節(jié)約環(huán)保的團(tuán)隊精神,將節(jié)約資源、減少廢物、避免污染等目標(biāo)作為企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展目標(biāo)。

制定規(guī)范的現(xiàn)代綠色物流產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策

現(xiàn)代綠色物流業(yè)是一個新興的復(fù)合型產(chǎn)業(yè),涉及運輸、倉儲、裝卸、貨代、聯(lián)運、加工、整理、配送、信息、環(huán)保等行業(yè),政策上關(guān)聯(lián)交通部、鐵道部、民航總局、商務(wù)部、信息產(chǎn)業(yè)部、海關(guān)、環(huán)保、工商、稅務(wù)等許多部門。為避免政出多門,確保政府部門間政策的協(xié)調(diào)一致,我們應(yīng)該建立必要的政府部門協(xié)調(diào)機制,設(shè)立統(tǒng)管物流的主管部門。其主要職能是提出現(xiàn)代物流發(fā)展政策、協(xié)調(diào)全國和地區(qū)物流發(fā)展規(guī)劃、研究解決發(fā)展中的重大問題,組織推動現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展等。

綠色物流的發(fā)展離不開強有力的政策保障,因此,必須建立一套完善的法律法規(guī)和政策體系來有效地規(guī)范、監(jiān)督和激勵物流企業(yè)的行為。通過環(huán)境立法、排污收費制度、許可證制度和建立綠色物流標(biāo)準(zhǔn)來約束、干預(yù)物流活動的外部不經(jīng)濟性;通過制定綠色補貼政策、稅收扶持政策、貸款優(yōu)惠政策等激勵政策激勵和引導(dǎo)物流主體的行為,促進(jìn)綠色物流健康發(fā)展。

加快綠色物流公共基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)劃與建設(shè)

首先要重視現(xiàn)有物流基礎(chǔ)設(shè)施的利用和改造,通過對其規(guī)模、布局、功能進(jìn)行科學(xué)的整合,提高現(xiàn)有設(shè)施的使用效率,發(fā)揮現(xiàn)有設(shè)施的綜合效能。其次要加強新建物流基礎(chǔ)設(shè)施的宏觀協(xié)調(diào)和功能整合。應(yīng)從整體戰(zhàn)略的高度協(xié)調(diào)物流相關(guān)規(guī)劃,理順各種規(guī)劃的關(guān)系,使物流規(guī)劃、不同運輸方式的場站建設(shè)規(guī)劃、工業(yè)及商貿(mào)流通行業(yè)的倉儲設(shè)施規(guī)劃能夠有機銜接和配合,防止重復(fù)建設(shè),避免土地資源的浪費。第三,要繼續(xù)擴大交通基礎(chǔ)設(shè)施投資規(guī)模,加大公路、鐵路、水運、航空、管道和城市配送等設(shè)施的建設(shè)力度。對基礎(chǔ)性、公益性設(shè)施,政府要增加投入,對經(jīng)營性設(shè)施應(yīng)按照市場經(jīng)濟規(guī)律,擴大投融資渠道,鼓勵企業(yè)經(jīng)營。第四,要注重加強各種運輸方式的銜接,加快完善綜合交通運輸網(wǎng)絡(luò),大力發(fā)展多式聯(lián)運。

促進(jìn)物流信息系統(tǒng)發(fā)展和標(biāo)準(zhǔn)化體系建設(shè)

完善的物流信息系統(tǒng)是發(fā)展綠色物流的重要基礎(chǔ),有助于提高物流資源的利用率和經(jīng)濟性。首先,政府應(yīng)引導(dǎo)企業(yè)利用先進(jìn)的信息技術(shù),包括全面質(zhì)量管理(TQM)、電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、射頻技術(shù)(RF)、全球定位系統(tǒng)(GPS)、企業(yè)資源計劃(ERP)等技術(shù),全面提高企業(yè)信息管理水平。其次,政府應(yīng)大力支持建設(shè)公共網(wǎng)絡(luò)信息平臺,加快構(gòu)筑全國和區(qū)域性物流網(wǎng)絡(luò),實現(xiàn)不同物流部門、物流企業(yè)的資源共享、數(shù)據(jù)共用、信息互通,為物流信息交流的暢通和高效創(chuàng)造條件。

物流標(biāo)準(zhǔn)化是資源整合的重要基礎(chǔ)工作。針對我國當(dāng)前物流標(biāo)準(zhǔn)化存在的問題和國際物流標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展方向,政府應(yīng)加強對物流標(biāo)準(zhǔn)化工作的重視,一方面要在物流術(shù)語、計量標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)據(jù)傳輸標(biāo)準(zhǔn)、物流運作模式與管理標(biāo)準(zhǔn)等方面做好基礎(chǔ)工作。另一方面要加強標(biāo)準(zhǔn)化的組織協(xié)調(diào)工作。在對各種與物流活動相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行深入研究的基礎(chǔ)上,全面梳理現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn),對已經(jīng)落后于物流發(fā)展需要的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)予淘汰,并代之以新型標(biāo)準(zhǔn);對部分不符合實際需要的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行修訂完善;對尚缺的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)抓緊制訂,以使各種相關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)協(xié)調(diào)一致,與國際標(biāo)準(zhǔn)接軌。

重視物流人才培養(yǎng)和科研工作

綠色物流屬于新生事物,政府應(yīng)大力支持和引導(dǎo)綠色物流科研工作,一方面要積極支持綠色物流基礎(chǔ)理論和技術(shù)的研究。另一方面要加強企業(yè)、高等院校、科研機構(gòu)之間的合作,形成產(chǎn)學(xué)研相結(jié)合的良性循環(huán),加強應(yīng)用性物流技術(shù)的開發(fā)和應(yīng)用。

在物流人才培養(yǎng)方面,多層次、多樣化物流教育體系是保證物流產(chǎn)業(yè)形成合理人才結(jié)構(gòu)、提高物流管理水平的決定性因素。首先,政府應(yīng)鼓勵高等院校開設(shè)現(xiàn)代物流專業(yè)課程,包括與綠色物流相關(guān)的環(huán)境科學(xué),開展本科、碩士、博士等多層次學(xué)歷教育,為現(xiàn)代綠色物流培養(yǎng)高級管理人才和專業(yè)人才。其次是加快推進(jìn)職業(yè)資格培訓(xùn)認(rèn)證工作。由于我國學(xué)歷教育剛剛起步,人才培養(yǎng)需要一個過程,總量規(guī)模有一定的限制,僅靠院校培養(yǎng)的人才遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足當(dāng)前的需要,這就要求必須加速開展物流職業(yè)培訓(xùn)和資格認(rèn)證工作。通過對在職人員的培訓(xùn)與認(rèn)證,從根本上提升我國物流從業(yè)人員的整體素質(zhì)與管理水平,滿足國內(nèi)市場對各類物流人才的需求。第三,優(yōu)化物流教育師資力量,提高物流教育質(zhì)量。一方面要不斷充實物流師資隊伍,大力引進(jìn)海外物流人才,另一方面要加大物流師資培訓(xùn)力度,通過選派優(yōu)秀教師出國深造,學(xué)習(xí)國外先進(jìn)理論與實踐經(jīng)驗;通過邀請國內(nèi)外專家開展學(xué)術(shù)講座和短期培訓(xùn),拓展教師知識面,提高物流專業(yè)師資水平。

參考文獻(xiàn):

1.濮小金,司志剛.現(xiàn)代物流[M].北京:機械工業(yè)出版社,2005

篇（6）

旅游產(chǎn)業(yè)是朝陽產(chǎn)業(yè)，是縣域經(jīng)濟實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的支柱產(chǎn)業(yè)。創(chuàng)建國家AAAA級旅游景區(qū)，首先要堅定做強旅游產(chǎn)業(yè)的信心，培育旅游亮點，提升旅游競爭力。我們將依托光霧山獨特的生態(tài)旅游資源，緊扣創(chuàng)建AAAA級旅游景區(qū)這個中心，培育精品景點，健全接待功能，豐富旅游內(nèi)涵，不斷強化旅游產(chǎn)業(yè)支撐。

(一)精心培育精品景區(qū)。圍繞AAAA級景區(qū)景點建設(shè)方案和光霧山景區(qū)總體規(guī)劃，結(jié)合資源實際，集中力量打造桃園奇峰幽谷景區(qū)、大壩原生態(tài)景觀區(qū)，逐步開發(fā)十八月潭、小巫峽、神門石林景區(qū)，精心包裝旅游精品線路，積極開發(fā)山水畫廊觀光游、水上運動游、攀巖探險游、特色購物游、休閑健身游、民俗風(fēng)情體驗游等游人參與性項目，完善香爐山、黑熊溝等精品景點，配套觀光休閑設(shè)施，著力把桃園景區(qū)建成觀光休閑度假區(qū)，把大壩景區(qū)建成養(yǎng)生休閑度假區(qū)，吸引八方游客慕名而來，依靠景觀知名度增強旅游競爭力。

(二)著力提升接待能力。按照“科學(xué)規(guī)劃、突出特色、積極建設(shè)、規(guī)范管理”的要求，集中力量建設(shè)桃園月琴壩、大壩、鐵爐壩三大旅游接待區(qū)，提升游客承載水平和綜合接待能力。全面改造升級景區(qū)及縣城賓館飯店。從規(guī)范管理、優(yōu)質(zhì)服務(wù)、爭星升位入手，提高接待檔次。積極建設(shè)民俗文化村落，包裝打造購物中心，開發(fā)特色旅游商品，精心規(guī)劃建設(shè)休閑娛樂設(shè)施，滿足游客購物娛樂需求。深度挖掘旅游文化，開發(fā)包裝民俗文化、歷史文化、文化等個性文化，賦予旅游文化內(nèi)涵，提升旅游接待品位，依靠優(yōu)質(zhì)服務(wù)、熱情接待留住客源、吸引人氣，增強旅游競爭力。

(三)切實加強宣傳促銷。充分發(fā)揮旅游企業(yè)在旅游宣傳促銷活動中的主體作用，廣泛運用宣傳促銷手段，積極拓展旅游客源市場。對旅游品牌、旅游形象、旅游產(chǎn)品、旅游線路進(jìn)行統(tǒng)一策劃、統(tǒng)一定位、統(tǒng)籌管理、打捆推介，提升促銷實力。堅持效益分析論證原則，結(jié)合客源流向，鎖定主要旅游客源地、新興客源地、潛在客源地，集中宣傳、重點促銷。拓展促銷渠道，全力辦好中國?四川光霧山紅葉節(jié)，積極參加國內(nèi)旅游節(jié)會，建好旅游信息網(wǎng)站，積極發(fā)展客源地旅游商，不斷擴大光霧山旅游知名度和影響力，努力把光霧山建成國內(nèi)旅游目的地，為壯大旅游產(chǎn)業(yè)奠定堅實的客源基礎(chǔ)和市場基礎(chǔ)。

二、圍繞兩大主題，搭建發(fā)展平臺

加強城市建設(shè)管理，提升城市品位，是創(chuàng)建國家AAAA級旅游景區(qū)必備的硬件條件和基礎(chǔ)工程。我們將緊緊抓住災(zāi)后重建的歷史機遇，科學(xué)規(guī)劃、有序推進(jìn)城市建設(shè)管理，著力打造“山水相依、貼水成街、枕河而眠”的山水生態(tài)旅游城市，搭建旅游產(chǎn)業(yè)加快發(fā)展的平臺。

一是配套完善城市功能。以災(zāi)后恢復(fù)重建為契機，科學(xué)編制縣城建設(shè)規(guī)劃，以朝陽新區(qū)開發(fā)建設(shè)為龍頭，以崔家溝小區(qū)建設(shè)為亮點，進(jìn)一步拉大城市框架。緊緊圍繞建設(shè)山水生態(tài)旅游城市目標(biāo)，按照適度開發(fā)老城、縱深推進(jìn)新區(qū)的要求，年內(nèi)完成沙溪壩廊橋建設(shè)，全面開工簡家壩廊橋、梓桐宮大橋、南門口大橋、中咀大橋等城鎮(zhèn)橋梁和縣城堤防恢復(fù)重建。加緊實施古街、古物、古俗“三古”商業(yè)街、文化館、圖書館、博物館、巴山游擊隊紀(jì)念館等朝陽新區(qū)二期工程，積極建設(shè)體育館、公山中學(xué)、光霧山中學(xué)項目，加快實施S101線繞城公路建設(shè)，全面拉大城市框架，培育城市亮點。配套完善水、電、路、氣和市政公共公益設(shè)施，增強城市功能，努力把南江縣城打造成集旅游觀光、商貿(mào)、物流、文化、教育為一身的特色縣城。

二是致力改善城市環(huán)境。堅持以城鄉(xiāng)環(huán)境綜合治理為抓手，縱身推進(jìn)縣城綠化、亮化、美化工程，改善人居環(huán)境，建設(shè)宜居、宜游縣城。堅持建管并重、依法治城的原則，重點抓好兩區(qū)（新、老城區(qū)）、兩道（光霧山大道、米倉山大道）、兩路（濱河路、城北路）、一街（上下河街）整治，清除衛(wèi)生死角，堅持規(guī)范經(jīng)營、規(guī)范停放，營造潔凈有序的環(huán)境，加快建成省級衛(wèi)生縣城。大力實施引綠入城，綠化大街小巷，綠化城周山頭，綠化沿河沿岸，建設(shè)園林縣城。大力實施亮化美化工程，對縣城干道河道、橋梁山頭整體亮化裝飾，提升夜景美感。全面開展污染防治，逗硬落實新上項目“三同時”環(huán)保制度，加快縣城污水處理廠建設(shè)步伐，截斷污染源頭，留住一江清水、守住一方凈土、撐起一片藍(lán)天，筑牢旅游城市的環(huán)境基礎(chǔ)。

三、突出三個強化，集聚發(fā)展合力。

篇（7）

旅游觀光農(nóng)業(yè)是以農(nóng)業(yè)和農(nóng)村為載體，農(nóng)業(yè)與旅游業(yè)邊緣交叉的新型產(chǎn)業(yè)。它不僅具有生產(chǎn)性的功能，還具有改善生態(tài)環(huán)境質(zhì)量，為人們提供觀光、休閑、度假的生活，被譽為21世紀(jì)的新興產(chǎn)業(yè)。以北京為例，發(fā)展旅游觀光農(nóng)業(yè)的收入已達(dá)到農(nóng)業(yè)總收入的30%以上。黑龍江作為有著悠久歷史的農(nóng)業(yè)大省，大力發(fā)展旅游觀光農(nóng)業(yè)，實現(xiàn)農(nóng)業(yè)與旅游業(yè)的最佳結(jié)合，既符合本省農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略調(diào)整目標(biāo)，也在一定程度上順應(yīng)了世界生態(tài)旅游發(fā)展的大趨勢。

國內(nèi)外旅游觀光農(nóng)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀

20世紀(jì)70年代，旅游觀光農(nóng)業(yè)在歐美等發(fā)達(dá)國家逐步發(fā)展并形成產(chǎn)業(yè)。經(jīng)過幾十年的發(fā)展，形成了規(guī)模較大的5種模式：觀光農(nóng)園，即在城市近郊或風(fēng)景區(qū)附近開辟特色果園、菜園、茶園、花圃等，供游客摘果、拔萊、賞花、采茶，享受田園樂趣，這是國外觀光農(nóng)業(yè)最普遍的一種模式；農(nóng)業(yè)公園，即按照公園的經(jīng)營思路，把農(nóng)業(yè)生產(chǎn)場所、農(nóng)產(chǎn)品消費場所和休閑旅游場所合為一體；教育農(nóng)園，這是兼顧農(nóng)業(yè)生產(chǎn)與科普教育的農(nóng)業(yè)經(jīng)營模式，具有代表性的有法國的教育農(nóng)場，日本的學(xué)童農(nóng)園，臺灣省的自然生態(tài)教室等；森林公園；民俗觀光村。

黑龍江旅游觀光農(nóng)業(yè)的發(fā)展階段及問題

發(fā)展階段

根據(jù)旅游觀光農(nóng)業(yè)發(fā)展的過程，舒伯陽將其劃分為三個階段：早期萌芽階段，屬自發(fā)式，旅游主題不明確，僅作為休閑調(diào)劑，投資與經(jīng)營主體是個人或小群體，市場供求關(guān)系模糊，以個人需求為導(dǎo)向；初級經(jīng)營階段，仍屬自發(fā)式，有一定的旅游主題和活動安排，中小旅行社也主動參與經(jīng)營，市場以短期贏利為目的，并以產(chǎn)品為導(dǎo)向；成熟的經(jīng)營階段，屬開發(fā)式，有明確的主題和系列活動策劃，投資與經(jīng)營主體為大型(旅游)企業(yè)集團(tuán)，市場以長期投資收益為目的，以項目投資為導(dǎo)向。據(jù)此判斷，目前我國旅游觀光農(nóng)業(yè)已發(fā)展到成熟的經(jīng)營階段。

黑龍江的旅游觀光農(nóng)業(yè)起步較晚。近幾年，在哈爾濱等大中型中心城市郊區(qū)出現(xiàn)了“現(xiàn)代農(nóng)業(yè)示范基地”、“綠色農(nóng)業(yè)實踐基地”、“農(nóng)業(yè)高新技術(shù)開發(fā)區(qū)”等形式的旅游觀光農(nóng)業(yè)項目，此外，還有部分個人或集體參與投資經(jīng)營的“風(fēng)情園”、“農(nóng)家樂”等項目，但是從其投資與經(jīng)營主體、開發(fā)規(guī)模、功能等方面分析，并以舒伯陽的旅游觀光農(nóng)業(yè)三階段論來判斷，黑龍江的旅游觀光農(nóng)業(yè)正處于從初級經(jīng)營向成熟經(jīng)營過渡的階段。

目前，黑龍江很多地區(qū)投入運營、在建或者擬建的旅游觀光農(nóng)業(yè)項目較多，按其內(nèi)容不同，可分為5種類型：綜合農(nóng)科知識類：如黑龍江北方現(xiàn)代都市農(nóng)業(yè)示范園、哈爾濱的“綠山川”生態(tài)園、二龍山現(xiàn)代高效農(nóng)業(yè)科技成果展覽園等；瓜果品嘗類：如密山市綠色觀光農(nóng)業(yè)走廊等；民俗生態(tài)類：如大慶勝利民族風(fēng)情園等；花卉養(yǎng)植類：如雞西潤豐綠色園區(qū)等；種養(yǎng)殖產(chǎn)業(yè)類：如大慶國家級現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)示范基地、牡丹江大灣農(nóng)業(yè)科技園區(qū)等。其中，60%以上的旅游觀光農(nóng)業(yè)項目都是屬于綜合類型，即集農(nóng)業(yè)、科普、觀光、餐飲、經(jīng)貿(mào)等于一體，進(jìn)行農(nóng)、林、果、牧、漁等立體綜合開發(fā)。

存在問題

從目前黑龍江旅游觀光農(nóng)業(yè)項目的現(xiàn)狀來看，雖然形成了一定的規(guī)模，為今后的發(fā)展奠定了初步的基礎(chǔ)，但是并沒有擺脫目前旅游觀光農(nóng)業(yè)普遍存在的規(guī)模小、品牌不突出、配套設(shè)施不齊全、管理水平低、從業(yè)人員素質(zhì)不高等一系列問題，尤其以下列三大問題較為突出：

規(guī)模較小，而且地域分布不平衡。根據(jù)國外旅游觀光農(nóng)業(yè)的發(fā)展經(jīng)驗，當(dāng)旅游觀光農(nóng)業(yè)區(qū)半徑大于29.5公里的區(qū)域(面積)時，才能發(fā)揮最佳經(jīng)濟效益，而黑龍江的項目絕大多數(shù)小于這個數(shù)字，因此項目主要集中于經(jīng)濟較繁榮、城鎮(zhèn)化程度較高的中心城市附近，尤其以哈爾濱和大慶一線較多，而資源相對豐富的中部、北部地區(qū)較少。隨著其它地區(qū)經(jīng)濟的崛起和山區(qū)脫貧，其發(fā)展?jié)摿Σ蝗莺鲆暋?/p>

目前黑龍江的旅游觀光農(nóng)業(yè)景點大部分是由地方政府或非旅游企業(yè)投資興建和管理。政府缺乏對農(nóng)業(yè)旅游資源開發(fā)的宏觀控制和指導(dǎo)，很多項目又缺少周密的市場論證和發(fā)展規(guī)劃，造成投資的隨意性和開發(fā)的盲目性，使一些地方旅游觀光農(nóng)業(yè)項目的主題開發(fā)重復(fù)、雷同或近似，景區(qū)缺少總體布局規(guī)劃，往往同一景區(qū)中各個旅游景點不相協(xié)調(diào)。這給今后價格戰(zhàn)的惡性競爭埋下了隱患，同時，造成后期農(nóng)業(yè)旅游經(jīng)營和管理的困難，更難以進(jìn)行深度開發(fā)。

項目的市場定位、建設(shè)主題定位不夠準(zhǔn)確，缺少鮮明的北方農(nóng)業(yè)特色和傳統(tǒng)的文化基礎(chǔ)。許多項目省略前期的可行性研究、評估審查，投資者按照自己的理解或單純模仿別人的模式，并沒有將種、養(yǎng)品種的新、奇、特和傳統(tǒng)文化底蘊做實、做強、做大，是造成市場范圍狹小、客源不足的直接原因。此外，有的地方?jīng)]把旅游觀光農(nóng)業(yè)看作是建立在農(nóng)業(yè)經(jīng)營基礎(chǔ)上的農(nóng)業(yè)與旅游業(yè)的有機結(jié)合，單純依靠旅游或門票的收入來維持園區(qū)的發(fā)展，而客源的組織又以當(dāng)?shù)厣⒖秃蛯W(xué)生為主，與旅游組織聯(lián)系不緊密，許多參觀學(xué)習(xí)都是免費接待，因此，很多的旅游項目入不敷出、舉步維艱。

黑龍江旅游觀光農(nóng)業(yè)的發(fā)展模式

旅游觀光農(nóng)業(yè)項目發(fā)展的基本思路

黑龍江旅游觀光農(nóng)業(yè)的發(fā)展，應(yīng)以超前的眼光，改革創(chuàng)新和可持續(xù)發(fā)展的思路來進(jìn)行整體規(guī)劃和宏觀調(diào)控；應(yīng)從發(fā)展大旅游的角度來實現(xiàn)黑龍江特色鮮明、種類豐富的旅游資源的整合，實現(xiàn)旅游觀光農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈的拉伸；應(yīng)遵循市場經(jīng)濟的運行規(guī)律，堅持經(jīng)濟效益、社會效益和生態(tài)效益兼顧的原則，增強市場競爭能力和提高綜合效益；應(yīng)以農(nóng)業(yè)為核心，以生產(chǎn)為本，走特色品牌、精品項目之路；應(yīng)以科技進(jìn)步為動力，以人力資源建設(shè)為保障，穩(wěn)健地發(fā)展黑龍江的旅游觀光農(nóng)業(yè)，既為把旅游業(yè)發(fā)展成為黑龍江的支柱產(chǎn)業(yè)做出貢獻(xiàn)，也為黑龍江省的農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化起到長足的推進(jìn)、示范作用。

旅游觀光農(nóng)業(yè)發(fā)展的項目模式

根據(jù)黑龍江省農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)的特點和區(qū)域優(yōu)勢資源，并借鑒國內(nèi)外觀光農(nóng)業(yè)的發(fā)展經(jīng)驗，其旅游觀光農(nóng)業(yè)項目的發(fā)展主要可采用以下幾種模式：

農(nóng)業(yè)主題公園農(nóng)業(yè)主題公園是按照公園的經(jīng)營思路，以大農(nóng)業(yè)或農(nóng)業(yè)的某一領(lǐng)域為題材，把農(nóng)業(yè)生產(chǎn)場所、產(chǎn)品消費場所和休閑旅游場所結(jié)合于一體，以環(huán)境效益、社會效益為主要目的建設(shè)項目。在功能上，可建立糧油、果品、花卉等專業(yè)性農(nóng)業(yè)公園；在利用方式上，可將作物的觀賞、采摘、制品及其有關(guān)的文藝活動、節(jié)慶活動等融為一體，提高其經(jīng)營效益，豐富游覽樂趣。

農(nóng)業(yè)生產(chǎn)基地有先進(jìn)生產(chǎn)水平的、有較大規(guī)模的現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)生產(chǎn)基地，本身隱含著較高的觀光游覽價值，廣闊的田野、大群的牲畜、食品的生產(chǎn)流程等，都是看點。例如密山的綠色觀光農(nóng)業(yè)走廊就是屬于這種類型，50萬畝的“走廊”上，建有白瓜生產(chǎn)基地、西紅柿示范區(qū)、綠色水稻示范區(qū)、果園示范區(qū)等。這種項目的旅游服從于生產(chǎn)、服務(wù)于生活，利用現(xiàn)有的生產(chǎn)項目開展旅游，并利用旅游客流對企業(yè)的形象、產(chǎn)品、理念等進(jìn)行宣傳推廣，相得益彰。

農(nóng)業(yè)科技示范區(qū)農(nóng)業(yè)科技示范區(qū)是一個集科研、開發(fā)、創(chuàng)新、示范四個方面主體功能于一體的農(nóng)業(yè)綜合大學(xué)科。在示范區(qū)自身的科研、生產(chǎn)設(shè)施的基礎(chǔ)上，開發(fā)旅游觀光農(nóng)業(yè)項目，并把農(nóng)業(yè)科技普及工作溶匯到游覽中去，是現(xiàn)階段旅游觀光農(nóng)業(yè)項目的主要模式之一。例如哈爾濱農(nóng)業(yè)高新技術(shù)園區(qū)，不僅擔(dān)負(fù)著“設(shè)施綠色蔬菜生產(chǎn)綜合技術(shù)研究與示范”等科研任務(wù)，還被哈爾濱市委宣傳部和市教委聯(lián)合確定為“哈爾濱市青少年綠色農(nóng)業(yè)實踐基地”。

農(nóng)家游或農(nóng)家樂這類項目的形式主要表現(xiàn)為觀光農(nóng)園、市民農(nóng)園、休閑農(nóng)園等形式，主要是私人或者集體投資興建的。它是一種綜合性的休閑農(nóng)業(yè)園區(qū)。最經(jīng)典的農(nóng)家游是城市人到農(nóng)村去與農(nóng)民“三同”——同吃農(nóng)家飯、同住農(nóng)民屋、同干農(nóng)業(yè)活。這種就簡、就古的旅游項目對具有一定文化層次的游客具有特殊的吸引力，特別是深受那些在“”期間上山下鄉(xiāng)的知識青年和“五·七”干校的“老學(xué)員”的歡迎。

特色農(nóng)業(yè)基地黑龍江特色農(nóng)業(yè)的資源十分豐富，包括地方特色、產(chǎn)業(yè)特色、文化特色等。發(fā)展這類項目的核心在于凸顯產(chǎn)業(yè)的淵源、產(chǎn)業(yè)的發(fā)展、產(chǎn)業(yè)的知識等，或者是特色黑土地人文、特色的景觀地貌、特色的農(nóng)業(yè)環(huán)境等。例如大慶龍鳳的大農(nóng)高效農(nóng)業(yè)示范區(qū)，建設(shè)有我國東北三省最大的43型溫室生產(chǎn)基地，專業(yè)生產(chǎn)反季水果、蔬菜等。

項目發(fā)展的政策及措施建議

在大力推進(jìn)黑龍江旅游觀光農(nóng)業(yè)發(fā)展的過程中，要實行政府扶持、企業(yè)經(jīng)營、專家指導(dǎo)、農(nóng)民參加的運行機制，四者有機結(jié)合，形成合力，增強項目生存與發(fā)展的活力，要重點解決當(dāng)前發(fā)展中的實際存在的問題。關(guān)于具體政策和措施，筆者有如下幾點建議：

政府應(yīng)該加強對農(nóng)業(yè)旅游資源開發(fā)的宏觀控制和指導(dǎo)，做好項目的空間布局和時間布局；預(yù)測趨勢、立足特色，做好旅游觀光農(nóng)業(yè)的發(fā)展規(guī)劃，按照省、市、縣三級建設(shè)一批代表地區(qū)特色的精品項目，克服旅游成長發(fā)育期的無序競爭和重復(fù)建設(shè)；推行旅游產(chǎn)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化和規(guī)范化等措施培育出一批具有較強市場競爭能力和發(fā)展前景的旅游觀光農(nóng)業(yè)企業(yè)。

項目的投資和經(jīng)營主體應(yīng)該加強旅游觀光農(nóng)業(yè)園區(qū)的統(tǒng)一規(guī)劃，正確實行區(qū)域定位、功能定位、形態(tài)定位和時間定位，注重都市農(nóng)業(yè)與農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化、城市化規(guī)劃相結(jié)合，國際先進(jìn)理念與本地實際相結(jié)合，農(nóng)產(chǎn)品的季節(jié)性生產(chǎn)與全年觀光經(jīng)營相結(jié)合。

項目應(yīng)該突出產(chǎn)業(yè)化，立足特色，增強內(nèi)涵，打造強勢的產(chǎn)業(yè)品牌和精品項目。旅游觀光農(nóng)業(yè)要突出觀光農(nóng)業(yè)特色和農(nóng)村生活風(fēng)貌，豐富農(nóng)業(yè)文化內(nèi)涵；切忌建造過多的人文景觀，使環(huán)境和設(shè)施過于人工化、商業(yè)化；切忌盲目追求大投資、大規(guī)模、高檔次和高消費，要集中使用人力、物力、財力，力求實效。

通過人才培養(yǎng)、培訓(xùn)和科技進(jìn)步，發(fā)揮黑龍江省旅游業(yè)后發(fā)優(yōu)勢，推動旅游觀光農(nóng)業(yè)向成熟階段發(fā)展。通過與東北農(nóng)業(yè)大學(xué)、哈爾濱工程大學(xué)、哈爾濱商業(yè)大學(xué)等高校和培訓(xùn)機構(gòu)等進(jìn)行產(chǎn)、學(xué)、研或其他合作方式，全面加強旅游科教、培養(yǎng)多層次人才，對項目進(jìn)行科學(xué)的論證、規(guī)劃、建設(shè)和管理，同時，學(xué)習(xí)和探索國內(nèi)外旅游產(chǎn)業(yè)的先進(jìn)管理經(jīng)驗，并應(yīng)用現(xiàn)代IT技術(shù)實現(xiàn)行業(yè)、企業(yè)的信息化管理。

參考文獻(xiàn)：

1.舒伯陽.中國觀光農(nóng)業(yè)旅游的現(xiàn)狀分析與前景展望[J].旅游學(xué)刊，1997

篇（8）

跟“法理學(xué)”一詞密切相關(guān)的是“法哲學(xué)”。在英語世界，法哲學(xué)或者法律哲學(xué)一般指法理學(xué)的同義詞。“法理學(xué)”一詞在英語中通常的意義大體相當(dāng)于“法律哲學(xué)”。根據(jù)《不列顛百科全書》:“就法律哲學(xué)和一般哲學(xué)具有某種必然聯(lián)系或一致性而論，‘法律哲學(xué)’這一用語可能引起誤解”;“只有將這里所稱的哲學(xué)從它的最非專業(yè)性和最廣義的意義來解釋，‘法律哲學(xué)’這一名稱才不是用詞不當(dāng)。”〔12〕一些學(xué)者努力區(qū)分“法理學(xué)”、“法律哲學(xué)”和“法律理論”，但一般來說這些詞語都是可以互換使用的。〔13〕《牛津法律大辭典》對法哲學(xué)的解釋是:“過去常被用作狹義上的法理學(xué)的同義詞，并且被視為法理學(xué)的一個分支，即它是用哲學(xué)的觀點來檢驗法律或者將哲學(xué)的方法適用于法律問題，例如法律的定義和性質(zhì)，法律和道德的關(guān)系，法律與社會和國家的關(guān)系，法律所要達(dá)到的目的，服從法律，法律概念和詞語的解釋，法律推理的本質(zhì)和效力等等。法律哲學(xué)必然與社會學(xué)、倫理學(xué)和政治哲學(xué)聯(lián)系密切，或有所重迭。”但是在歐陸國家，法哲學(xué)與法理學(xué)這兩個詞一般是明確區(qū)分的并且有不同的表達(dá)方式和含義。英語“法理學(xué)”的用語在歐陸國家一般并不使用。這些國家一般采用諸如“法哲學(xué)”、“法的一般科學(xué)”、“法的百科全書”或者“法的一般理論”之類的用語來表示。〔14〕在中世紀(jì)，拉丁語“法學(xué)”一語，也以jurisprudence之構(gòu)成，溶入到法語之中，用來表示“法學(xué)”、“法律解釋”、“判例”等含義。隨著近代法觀念的出現(xiàn)，在法語Droit和jurisprudence的基礎(chǔ)上，結(jié)合拉丁語詞根Scientia(表示“知識”、“學(xué)問”、“科學(xué)”)，又形成了法學(xué)、法律科學(xué)、法學(xué)、法律科學(xué)等詞。在中世紀(jì)末期，以拉丁語jurisprudentia為詞根的德語jurisprudenz(法學(xué))和既表示權(quán)利，又表示法律，還表示權(quán)利與法律之學(xué)的recht就已經(jīng)出現(xiàn)。正是在研究jurisprudenz和recht的基礎(chǔ)上，歷史法學(xué)派代表人物創(chuàng)造了法學(xué)、法律科學(xué)一詞。〔15〕相比之下，“法哲學(xué)”一語出現(xiàn)得比較晚。雖然法哲學(xué)就其內(nèi)容來說，早在古希臘、古羅馬時期即已經(jīng)存在，但是其名稱卻直到18、19世紀(jì)才逐漸盛行。據(jù)學(xué)者考證，德國的克烏一詞的締造者。〔16〕可見，法哲學(xué)一詞在歐陸法學(xué)中也是經(jīng)歷了一定發(fā)展之后才確定下來的。至于法哲學(xué)究竟是哲學(xué)還是法學(xué)的一個分支，有學(xué)者以為:“法律哲學(xué)是法學(xué)而非哲學(xué)的一個分科這一命題，大體上只是指19世紀(jì)中后期，尤其是現(xiàn)代來說的，在此以前一般就不適用了。”〔17〕固然，19世紀(jì)中期之前的不少哲學(xué)家把法哲學(xué)甚至法學(xué)作為哲學(xué)的一個分支。不過從某種意義上講，在德語世界，法哲學(xué)依然是哲學(xué)的一個分支。如考夫曼認(rèn)為:“法哲學(xué)是哲學(xué)的一個分支，而不是法學(xué)的子學(xué)科。但人們也不可將法哲學(xué)視為(一般)哲學(xué)的一個特殊種類……法哲學(xué)與哲學(xué)的其他分支相區(qū)別，不在于其有什么特殊性，要害是，它以哲學(xué)的方式去反映、討論法的原理、法的基本問題，并盡可能給出答案。通俗地說，法哲學(xué)是法學(xué)家問，哲學(xué)家答。因此，一位訓(xùn)練有素的法哲學(xué)家必須兼通法學(xué)和哲學(xué)兩門學(xué)問。”〔18〕另外，德國《布洛克豪斯百科全書》對法哲學(xué)的解釋也證明了這一點:“法哲學(xué)是哲學(xué)的一個分科，它以一定的方式，有系統(tǒng)地從事法律和哲學(xué)的一般原理(意義和目的，起源和效力)。法哲學(xué)在倫理學(xué)、邏輯學(xué)、認(rèn)識論、心理遺傳學(xué)、社會人類學(xué)、理智理性的觀點之下和在歷史觀點之下研究法律。然而，它是以一種抽象推理的或憑借經(jīng)驗獲得的公正觀念為基礎(chǔ)的。撇開法律觀念，法哲學(xué)就成為純粹根據(jù)經(jīng)驗進(jìn)行比較的‘一般的法律學(xué)說’，成為‘形式的法學(xué)邏輯’或研究法律的邏輯結(jié)構(gòu)(形成，繼續(xù)發(fā)展，內(nèi)在解釋)的‘法學(xué)理論’”。〔19〕國際法理學(xué)和法哲學(xué)會刊《法律與哲學(xué)》指出:“法哲學(xué)意味著對法律進(jìn)行的具有法律知識內(nèi)容的哲學(xué)思考，或說是根據(jù)哲學(xué)的觀點和方法進(jìn)行的法律分析。”〔20〕法哲學(xué)用語自產(chǎn)生后在北美洲、拉丁美洲和亞洲廣為傳播。〔21〕日本學(xué)者穗積陳重當(dāng)年在翻譯rechtsphilosophie時，嫌“法哲學(xué)”譯法的形而上學(xué)氣息過濃，而譯為“法理學(xué)”。受其影響，中國人最早接受的也是“法理學(xué)”一詞。臺灣學(xué)者洪遜欣認(rèn)為:“關(guān)于法及與法有關(guān)事項根本問題之研究，似應(yīng)以‘法哲學(xué)’命名之。但在詳察之下，余認(rèn)為:‘法理學(xué)’之名辭，至少在現(xiàn)代吾國，仍為最允當(dāng)。蓋在我國古籍中，殊未見有‘法哲學(xué)’一詞。”〔22〕洪氏亦自承認(rèn)，“法理學(xué)”之名辭所指學(xué)問，實質(zhì)上系外國學(xué)者所謂法哲學(xué)。他對法理學(xué)的界定是:“法理學(xué)系社會哲學(xué)之一特殊部門，乃綜合研究關(guān)于法本身及法學(xué)認(rèn)識活動之根本原理者也。”而法理學(xué)研究的重要任務(wù)為:法價值理念之探究、法概念之確定及法源之研究、與法學(xué)尤其法科學(xué)研究方法之檢討三種。〔23〕綜上可見，法哲學(xué)概念的使用地域色彩很濃。在這個用語的域外傳播過程中，不同國家、不同文化和法律傳統(tǒng)的不同學(xué)者有著不同的理解，德語法哲學(xué)用語用法的初衷已經(jīng)不同程度地被改變了。

法律科學(xué)

“法律科學(xué)”也是個與法理學(xué)相關(guān)的用語。在英語世界，人們最早可以找到的一本主要研討法理學(xué)內(nèi)容的著作是阿莫斯(Amos)的《法律科學(xué)》。而20世紀(jì)初期一些法學(xué)家的論述也有采用“法律科學(xué)”的名稱。并且此時“法律科學(xué)”一語已經(jīng)占據(jù)法理學(xué)討論的前沿。法理學(xué)在英國曾經(jīng)一度被認(rèn)為是分析法學(xué)，“法律科學(xué)”一語此時亦被認(rèn)為實質(zhì)上相當(dāng)于“分析法學(xué)”。而德語之“法學(xué)”或者“法律科學(xué)”意即對法律之內(nèi)在結(jié)構(gòu)及其更為廣泛概念的分析。〔24〕德語中與法理學(xué)相當(dāng)?shù)膉urisprudenz就是法學(xué)，就等于德文中之Rechtswissenchaft。〔25〕不過，隨著社會學(xué)法學(xué)的興起，上述研究進(jìn)路已經(jīng)不能滿足法學(xué)家們對法律科學(xué)采取經(jīng)驗主義研究的需要。因此，在法律科學(xué)一語的舊的用法(即法律規(guī)范和概念的分析與綜合)基礎(chǔ)上，形成了新的用法，即指對人的社會行為研究的經(jīng)驗科學(xué)。還有一種觀點對法律科學(xué)的理解較為寬泛。如當(dāng)代芬蘭法學(xué)家阿爾尼奧(AulisAarnio)認(rèn)為，法律科學(xué)的家族包括法教義學(xué)、法社會學(xué)、法的歷史研究和法的比較研究。〔26〕《牛津法律大辭典》對法律科學(xué)的界定是:“有時稱法律的科學(xué)，或廣義上的法理學(xué)。指從哲學(xué)的、歷史的、比較的、評注的和其他各個角度對法律的和有關(guān)法律的發(fā)展、變化、制定、評注、運用的系統(tǒng)化了的和經(jīng)過組織加工了的知識。同其他科學(xué)一樣，它主要有二大分支，即純法律科學(xué)或理論法律科學(xué)……;應(yīng)用法律科學(xué)……。”《牛津法律大辭典》還把法律科學(xué)的主要學(xué)科劃分為7個部門，即法學(xué)理論和法哲學(xué);法的歷史和各法律體系的歷史;法的比較研究;國際法;超國家法;各個地方可以被確認(rèn)為獨特體系的國家和國內(nèi)法;附屬法律的學(xué)科。在當(dāng)代法學(xué)研究背景下，“法律科學(xué)”一詞被賦予了更為廣泛的內(nèi)涵。其實，在以前，“科學(xué)”一詞乃是一個冷峻的拉丁語用語。而“哲學(xué)”則是個熱烈的希臘語用語。如今這種熱情已然消退，只有很少人還在尊崇“哲學(xué)”，而更多的人推崇和鐘情使用“科學(xué)”。〔27〕然而，法律之與科學(xué)相系，法學(xué)是否及在何種意義上是一種科學(xué)?其實，這個問題早在16世紀(jì)就被哲學(xué)家們和法學(xué)家們考究過。“當(dāng)時一般科學(xué)學(xué)說的狀況，自然對法學(xué)中的討論不無影響。隨著科學(xué)學(xué)科的不斷專門化，雖然這種影響不是必然地失去了意義，的確失去了不言而喻的性質(zhì)。”〔28〕法學(xué)的科學(xué)性之爭端，首先源于亞里士多德主義的科學(xué)概念。圍繞著法學(xué)的科學(xué)性，人們看法各異。如法國《拉魯斯大百科全書》的界定:“法學(xué)是關(guān)于法律的制訂、實施、研究及教育等領(lǐng)域的各種科學(xué)性活動的總體。……法學(xué)確實是一門科學(xué)。”〔29〕法學(xué)顯然不會是一種類似于自然科學(xué)那樣的科學(xué)，這一點已經(jīng)成為當(dāng)代西方法學(xué)家的一種共識之見。對于法學(xué)的學(xué)科屬性，學(xué)界依然有不同看法。如德國法學(xué)家科殷認(rèn)為:“概括地說，人們將必須把法律科學(xué)稱之為實踐的人文科學(xué)，稱之為應(yīng)用的人文科學(xué)，它接近各種社會科學(xué)。”〔30〕意大利學(xué)者VittorioVilla則認(rèn)為法律科學(xué)介于自然科學(xué)和人文科學(xué)之間。〔31〕近年來，我國學(xué)者對此問題亦有一定的研究。國內(nèi)學(xué)界有一種強有力的觀點，將法學(xué)主要定位于社會科學(xué)，試圖努力推動法學(xué)的經(jīng)驗研究和實證研究，推動法學(xué)與其他諸多社會科學(xué)的交叉學(xué)科研究。〔32〕不過也有學(xué)者認(rèn)為，〔33〕法學(xué)的主流與基礎(chǔ)是規(guī)范法學(xué)，正宗的法學(xué)是規(guī)范實證的法學(xué)。規(guī)范法學(xué)是作為職業(yè)知識的法學(xué)，所要研究的是“法是什么”;作為社會科學(xué)的法學(xué)，即社會法學(xué)所要研究的是“法實際上是什么”;而(新)自然法學(xué)所要研究的是“法應(yīng)當(dāng)是什么”，因而具有人文科學(xué)的屬性。在當(dāng)前中國法學(xué)現(xiàn)狀及背景下，這種觀點較為令人信服。可以說，法學(xué)首先以規(guī)范法學(xué)為典范，同時兼具社會科學(xué)與人文科學(xué)的屬性。

法律理論

篇（9）

以后我國法學(xué)研究有所起步。由于我國法律的移植背景，所引借的國外法條與法學(xué)理論面臨本土化過程與問題。當(dāng)時法學(xué)理論研究狀況是部門法學(xué)的研究主要關(guān)注法律規(guī)則與解釋，而法理學(xué)的研究則主要包括一些政治性和道德性的問題，并且研究水平較低，基本上處于一種靠法理學(xué)者的感性認(rèn)識和經(jīng)驗來對法理學(xué)研究。九十年代后期以來，我國出現(xiàn)了一些關(guān)注實際的法社會學(xué)研究，使法學(xué)開始注重本土的司法實際運作知識和理論，一定程度上對我國法學(xué)理論與法律實際嚴(yán)重脫離狀況有所改善，法治轉(zhuǎn)型中的一些實際問題，包括依法治國、法制建設(shè)等主題受到關(guān)注。然而，在學(xué)者研究報告中，對法學(xué)理論與法律實踐問題的總結(jié)仍然是我國法學(xué)理論與法律實踐相脫節(jié)的狀況在根本上還是沒有改觀。

二、法學(xué)理論的“無用”論

對理論“無用”的說法既來自法律實務(wù)工作者，也包括一些學(xué)者本身。法律實務(wù)者總抱怨當(dāng)實踐尋求理論指導(dǎo)的時候，總是找不到相應(yīng)的理論來解決實際中的問題。實務(wù)工作者對司法實踐中所做的理論研究能否產(chǎn)生有效的作用持一種懷疑的態(tài)度。有些學(xué)者直言：“中國當(dāng)代法學(xué)院所提供的理論知識有許多不是法官所需要的，而法官需要的又并非法學(xué)院所能提供的。”近三十年來學(xué)者的理論研究的確存在這樣的問題，法學(xué)教授與法官各自為營，從自己的角度來研究。對于理論“無用”的偏見，我們應(yīng)謹(jǐn)慎看待。

導(dǎo)致法學(xué)理論與法律實踐脫節(jié)出于多種原因，從根本上說是因為我國的法律移植背景。由于我國法律的移植主要是翻譯，中國近現(xiàn)代法學(xué)在理論知識生成過程中忽略了對中國現(xiàn)實問題的關(guān)注，法學(xué)理論與其研究對象之間存在斷裂，法律的理論規(guī)范和社會現(xiàn)實之間不相適應(yīng)。與其他學(xué)科相比，當(dāng)代法學(xué)研究更缺少研究中國現(xiàn)實問題的傳統(tǒng)。法學(xué)的研究方法也因為法學(xué)不能深入社會，以及缺少對社會其他學(xué)科的了解等，顯得比較落后。即使是關(guān)注實際的法社會學(xué)研究，也未能從根本上改變理論與實踐相脫節(jié)的狀況。有人認(rèn)為，理論研究所依據(jù)的主要是書面的資料，而不是出于對現(xiàn)實經(jīng)驗的提煉和總結(jié)，這是發(fā)生法學(xué)理論與法律實踐相脫節(jié)的首要原因。

導(dǎo)致理論“無用”的原因有很多，第一，法律實務(wù)工作者要求的理論與法學(xué)學(xué)者面向?qū)嵺`所做的研究存在一定距離。有實務(wù)工作者認(rèn)為法學(xué)理論不能為法律實踐給出明確的答案，當(dāng)實踐尋求理論指導(dǎo)時沒有具體理論指導(dǎo)，因而更加輕視法學(xué)理論，甚至對法學(xué)理論產(chǎn)生抵觸。甚至更有學(xué)者認(rèn)為，理論只有與實踐相分離，才能保持學(xué)術(shù)獨立的品格。法學(xué)理論是以理論形式出現(xiàn)的，法學(xué)理論如果不高于法律實踐，那就不能稱為法學(xué)理論。雖然法學(xué)理論來自法律實踐，但并不一定都面向法律實踐。第二，理論“無用”與法律實務(wù)工作者法學(xué)理論素養(yǎng)不高有關(guān)，也與法學(xué)理論比較高深有關(guān)。比如，法律方法論書籍，幾乎沒有幾個法官能真正讀懂。這使部分法官懷疑理論研究的實際作用。此外，法學(xué)學(xué)者的研究也受到客觀現(xiàn)實條件的限制，所研究的法學(xué)理論不一定能滿足法律實踐需要，是導(dǎo)致法學(xué)理論“無用”的客觀原因。

上述對法學(xué)理論的批評說明：我國目前主要的問題是法學(xué)理論難以在法律實踐中發(fā)揮作用，法學(xué)理論的意義和作用受到了輕視。如果長時間這樣下去，必定導(dǎo)致法學(xué)理論的實踐功能被貶低，甚至把法學(xué)理論視為無用的，最近有學(xué)者呼吁法學(xué)家與法律家之間要加強溝通，將學(xué)者們的理性思維變?yōu)榉ü俚霓k案經(jīng)驗。中國法學(xué)會審判理論研究會年會把人民法院推進(jìn)三項重點工作理論與實踐作為主題，說明在法學(xué)理論與法律實踐的互動關(guān)系中，我國已開始關(guān)注法學(xué)理論在法律實踐中的具體運用問題。因此，從法學(xué)理論與法律實踐關(guān)系的角度，對法學(xué)理論的實踐品格給與肯定，對于改善法學(xué)理論與法律實踐脫節(jié)的情況，發(fā)揮法學(xué)理論的作用至關(guān)重要。

三、法學(xué)理論與法律實踐的互動與結(jié)合

篇（10）

國際貿(mào)易慣例要義闡釋。

《辭海》對外貿(mào)易一詞是這樣定義的：一國或一個地區(qū)與他國或另一地區(qū)之間的商品買賣活動，即國際間的商品交換。對外貿(mào)易由進(jìn)口和出口兩個部分組成，亦稱進(jìn)出口貿(mào)易，而國際貿(mào)易則是各國對外貿(mào)易的總和。 如果認(rèn)為商品分有形商品和無形商品，則這一定義并無不妥。但在國際貿(mào)易學(xué)界，占主流意見的觀點是，商品專指有形的物質(zhì)產(chǎn)品，無形的產(chǎn)品即是服務(wù)。因此，國際貿(mào)易的對象不僅包括有形的物質(zhì)產(chǎn)品，還包括無形的服務(wù)。長期以來，商品買賣一直是國際貿(mào)易的主要內(nèi)容，而所謂國際貿(mào)易慣例大多指有關(guān)商品買賣或與商品買賣有關(guān)的各類服務(wù)的慣例，這也是本文的討論對象。具體而言，本文研究的是從買賣雙方貿(mào)易洽商到最終履約(或未能履約) 整個過程的有關(guān)國際貿(mào)易慣例，由于在這一過程中涉及到金融服務(wù)、交通運輸?shù)人^服務(wù)貿(mào)易范疇，因此源于有形商品的跨國交換，并為賣方交付商品和買方支付貨款提供便利或保障的有關(guān)服務(wù)也屬本文的研究范圍。慣例是一個經(jīng)常使用卻又語義含糊的詞，也是一個在我國學(xué)術(shù)界備受爭議的用語(國外也有類似爭議) 。學(xué)術(shù)界對慣例應(yīng)用的普遍性和實踐性有著大致相同的看法，但在涉及慣例的本質(zhì)問題方面，則歧見頗大。

（一） 慣例是否需要成文化。

有學(xué)者認(rèn)為，慣例需經(jīng)過民間國際組織或貿(mào)易協(xié)會的編纂后才會有明確的內(nèi)容，才能稱之為慣例。而大多數(shù)學(xué)者則認(rèn)為，成文的國際貿(mào)易慣例固然是國際貿(mào)易慣例的主要形式，但不成文的卻又為人所知并廣泛采用的國際商業(yè)習(xí)慣做法也是國際貿(mào)易的慣例。筆者贊同后一種看法。從國際貿(mào)易慣例的發(fā)展歷史來看，國際貿(mào)易慣例常常起源于一些主要貿(mào)易口岸的大公司的實際做法。由于這些公司具有廣泛影響力，以及這些做法本身也具有減少貿(mào)易障礙等方面的作用，這些做法逐漸成為某一行業(yè)或某一地區(qū)的共同做法。但是不同行業(yè)、不同地區(qū)對同一問題的處理手法或?qū)ν恍g(shù)語的解釋不盡相同，這就難免造成地區(qū)間或行業(yè)間的貿(mào)易障礙。為解決這一問題，一些組織擔(dān)當(dāng)了統(tǒng)一解釋和編纂工作，這就形成了成文的國際貿(mào)易慣例。國際商會編寫的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的發(fā)展過程便是如此。但是也有一些做法由于早已廣為所知并被普遍遵守或因其它原因而沒有載入成文的國際貿(mào)易慣例，如紡織界人所共知的一旦坯料被剪開即不能退貨的慣例。

甚至還有一些做法曾經(jīng)被寫入一些組織編寫的國際貿(mào)易慣例，后因歧見消失、做法統(tǒng)一而又被撤出成文慣例。比如，國際商會在1980 年出版的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》關(guān)于CIF 術(shù)語賣方責(zé)任的表述中認(rèn)為，賣方應(yīng)提交清潔提單，但承運人在提單上對貨物的內(nèi)容、重量、尺碼、品質(zhì)等無所知的批注并不表明該提單是不清潔提單。但在1990 年實行的新的《國際貿(mào)易解釋通則》里則沒有這句話，這并不表明國際商會改變了看法，相反它正是顯示了貿(mào)易界及相關(guān)各界已認(rèn)同了這一點，從而無需再用文字描述了。

篇（11）

美國的證券市場是比較完善的，素有“成熟的市場”、“百年老店”之稱，其信息披露規(guī)則、市場法律法規(guī)和監(jiān)管制度都是較為健全的和有效的，人們的投資理念也是很成熟的其完善及發(fā)達(dá)是與管理當(dāng)局重視注冊會計師行業(yè)在證券市場的重要作用是分不開的。美國注冊會計師的法律責(zé)任主要有民事責(zé)任與刑事責(zé)任兩種。鑒于我國注冊會計師對第三者的民事責(zé)任皿待完善，故本文主要是介紹美國注冊會計師的民事責(zé)任，以期對我國有所借鑒。

美國注冊會計師的法律責(zé)任主要源自習(xí)慣法和成文法:下面主要分別介紹習(xí)慣法和成文法下注冊會計師對第三者的法律責(zé)任

一、習(xí)慣法下注冊會計師對于第三者的民事責(zé)任

(一)注冊會計師對受益第三者的民事責(zé)任

所謂受益第三者是指各方所簽訂合同(業(yè)務(wù)約定書)中所指明的人，此人既非要約人，又非承諾人。例如，注冊會計師知道被審計單位委托他對會計報表進(jìn)行審計的目的是為了獲得某家銀行的貸款，那么這家銀行就是受益第三者。

委托單位之所以能夠取得由于注冊會計師普通過失所造成損失的賠償?shù)臋?quán)利，源自習(xí)慣法下有關(guān)合同的判例。受益第三者同樣地具有委托單位和會計師事務(wù)所所訂合同中的權(quán)利，因而也享有同等的追索權(quán)。也就是說，如果注冊會計師的過失〔包括普通過失)給依賴審定會計報表的受益第三者造成了損失.受益第三者也可以指控注冊會計師具有過失而向法院提訟，追回遭受的損失。

(二)注冊會計師對其他第三者的民事責(zé)任

委托單位和受益第三者對注冊會計師的過失具有損失賠償?shù)淖匪鳈?quán)，這是因為它們具有和會計師事務(wù)所所訂合同中的各項權(quán)利那么其他許多依賴審定會計報表卻無合同定權(quán)利的第三者是否也有追索權(quán)呢?也就是說，注冊會計師對于其他第三者是否也負(fù)有責(zé)任呢?這在習(xí)慣法下和成文法下有些不同首先看一下習(xí)慣法下注冊會計師的責(zé)任。

1931年美國厄特馬斯公司對杜羅斯會計師事務(wù)所一案，是關(guān)于注冊會計師對于第三者責(zé)任的一個劃時代的案例，它確立了‘厄特馬斯主義”的傳統(tǒng)做法。在這個案件中，被告杜羅斯會計師事務(wù)所對一家經(jīng)營橡膠進(jìn)口和銷售的公司進(jìn)行審計并出具了無保留意見的審計報告，但其后不久這家公司宣告破產(chǎn)。厄特馬斯公司是這家公司的應(yīng)收賬款商(企業(yè)將應(yīng)收賬款直接賣給商以期迅速獲得現(xiàn)金)，根據(jù)注冊會計師的審計意見曾給予了該公司幾次貸款。厄特馬斯公司以未能查出應(yīng)收賬款中有70萬美元欺詐為由，指控會計師事務(wù)所具有過失。紐約上訴法庭(即紐約州最高法院)的判定意見是犯有普通過失的注冊會計師不對未曾指明的第三者負(fù)責(zé);但同時法庭也認(rèn)為，如果注冊會計師犯有重大過失或欺詐行為，則應(yīng)當(dāng)對未指明的第三者負(fù)責(zé)。

可見，注冊會計師對于未指明的第三者是否負(fù)有責(zé)任，厄特馬斯主義的關(guān)鍵在于要看注冊會計師過失程度的大小一普通過失不負(fù)有責(zé)任，而重大過失和欺詐則應(yīng)當(dāng)負(fù)有責(zé)任但是自世紀(jì)年代以來，許多法院擴大了厄特馬斯主義的含義，判定具有普通過失的注冊會計師對可合理預(yù)期的第三者負(fù)有責(zé)任所謂可合理預(yù)期的第三者.是指注冊會計師在正常情況下能夠預(yù)見到將要依賴會計報表的人。例如資產(chǎn)負(fù)債表日有大額未歸還的銀行貸款，那么銀行就是可合理預(yù)期的第三者在美國，目前關(guān)于習(xí)慣法下注冊會計師對于第三者的責(zé)任仍然處于不確定狀態(tài)，一些司法權(quán)威仍然承認(rèn)厄特馬斯主義的優(yōu)先地位，認(rèn)為具有重大過失和欺詐的注冊會計師才對第三者負(fù)有責(zé)任;但同時也有些州的法院堅持認(rèn)為.具有普通過失的注冊會計師對可以合理預(yù)期的第三者也有責(zé)任:

習(xí)慣法下注冊會計師對于第三者的責(zé)任案中，舉證的責(zé)任也在原告，即當(dāng)原告(第三者)提訟時，他必須向法院證明:(1)他本身受到了損失;(2)他依賴了令人誤解的已審會計報表;(3)這種依賴是他受到損失的直接原因;(4)注冊會計師具有某種程度的過失;作為被告的注冊會計師仍處于反駁原告所做指控的地位。

二、成文法下注冊會計師對第三者的民事責(zé)任

在美國，涉及注冊會計師法律責(zé)任的成文法主要有‘、1933年證券法》和《1934年證券交易法》。當(dāng)受害第三者指控注冊會計師時，首先應(yīng)當(dāng)選擇其指控是根據(jù)習(xí)慣法，還是根據(jù)成文澎如果有適用的法律的話)提出的。由于聯(lián)邦證券法和證券交易法允許集團(tuán)訴訟(即某一類人，如全體股東作為原告)，并要求注冊會計師應(yīng)按照嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)行事，因此大多數(shù)指控注冊會計師的公開發(fā)行公司的股東或債券持有人，大多都根據(jù)聯(lián)邦成文法提出的。

一殘1933年證券法中關(guān)于注冊會計師對第三者民事責(zé)任的有關(guān)規(guī)定《1933年證券法芬規(guī)定:凡是公開發(fā)行證券(包括股票和債券)的公司，必須向證券交易委員會呈送登記表，其中包括由注冊會計師審計過的會計報表。如果登記表中有重大的誤述或遺漏事項，那么呈送登記表的公司和它的注冊會計師對于證券的原始購買人負(fù)有責(zé)任，注冊會計師僅對登記表中經(jīng)他審核和報告的誤述或遺漏負(fù)責(zé)。

1933年證券法飛對注冊會計師的要求頗為嚴(yán)格，表現(xiàn)在:其一是只要注冊會計師具有普通過失，就對第三者負(fù)有責(zé)任;其二是將不少舉證責(zé)任由原告轉(zhuǎn)往被告，原告(證券購買人)僅須證明他遭受了損失以及登記表是令人誤解的，而不需證明他依賴了登記表或注冊會計師具有過失。這方面的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)往被告〔注冊會計師)但1933年證券法將有追索權(quán)的第三者限定在一組有限的投資人、證券的原始購買人

在、1933年證券法里.注冊會計師如欲避免承擔(dān)原告損失的責(zé)任，他必須向法院正面證明:他本身并無過失或他的過失并非原告受損的直接原因因此，1933年證券法建立了注冊會計師責(zé)任的最高水準(zhǔn)，他不但應(yīng)當(dāng)對其普通過失行為造成的損失負(fù)責(zé).而且必須證明他的無辜，而非單單反駁原告的非難或指控

(二)1934年證券交易法少中關(guān)于注冊會計師對第三者民事責(zé)任的有關(guān)規(guī)定

1934年證券交易法少規(guī)定，每個在證券交易委員會管轄下的公開發(fā)行公司(具有100萬美元以上的總資產(chǎn)和500位以上的股東).均須向證券交易委員會呈送經(jīng)注冊會計師審計過的年度會計報表。如果這些年度會計報表令人誤解，呈送公司和它的注冊會計師對于買賣公司證券的任何人負(fù)有責(zé)任，除非被告確能證明他本身行為出于善意，且并不知道會計報表是虛偽不實或令人誤解的。

與1933年證券法矛相比，心1934年證券交易法咨涉及的會計報表和投資者數(shù)目要多幾1933年證券法少將注冊會計師的責(zé)任限定在登記表中的會計報表和那些原始購買公司證券的投資者，但在眾1934年證券交易法中，注冊會計師要對上市公司每年的年度會計報表和買賣公司證券的任何人負(fù)責(zé)。

不過，1934年證券交易法對注冊會計師的責(zé)任有所減輕。由于《1934年證券交易法》規(guī)定“除非被告確能證明他本身行為出諸善意，且并不知道會計報表是虛偽不實或令人誤解的”。這就將注冊會計師的責(zé)任限定在重大過失或欺詐行為，而眾1933年證券法、則涉及注冊會計師的普通過失。

《1934年證券交易法、將大部分的舉證責(zé)任也轉(zhuǎn)往被告。但與《1933年證券法戶不同的是，原告應(yīng)當(dāng)向法院證明他依賴了令人誤解的會計報表，也就是說要證明這是其受損的直接原因二另一方面，戈1933年證券法》要求注冊會計師證明他并無過失。而氣1934年證券交易法、比較寬大，只要求注冊會計師證明其行為“出諸善意”(即無重大過失和欺詐)就可以了。

三、習(xí)慣法與成文法下注冊會計師法律責(zé)任的主要特點

從美國以上成文法和習(xí)慣法對于注冊會計師法律責(zé)任的有關(guān)法律規(guī)定，可以看出，美國注冊會計師法律責(zé)任主要有以下幾個特點:

(一)明確規(guī)定了注冊劊十師法律責(zé)任的確定依據(jù)

在美國，明確確定注冊會計師法律責(zé)任的主要依據(jù)是成文法和習(xí)慣法通過兩者的相互作用，使得法庭不斷重新認(rèn)定注冊會計師的作用和法律責(zé)任自從英國會計師遠(yuǎn)涉重洋將獨立審計引進(jìn)美國之后，獨立審計便在美國從無到有、從落后到先進(jìn)，迅速得到了發(fā)展迄今為止，美國的獨立審計已近百年，并且其水平在國際范圍內(nèi)處于領(lǐng)先地位。相應(yīng)地，美國獨立審計法律責(zé)任在這百年的歷史過程中也逐步得以完善，在其法律責(zé)任的確定依據(jù)方面有著巨大的優(yōu)勢，成文法一般具有前瞻性不夠的缺點，并且不便于及時加以修改，但習(xí)慣法則比較靈活，通過成文法和習(xí)慣法的相互配合，互為補充，使得美國獨立審計法律責(zé)任的有關(guān)規(guī)定較為嚴(yán)密

(二)明確規(guī)定了注冊會計師承擔(dān)法律責(zé)任的形式在美國，明確規(guī)定了注冊會計師和會計師事務(wù)所承擔(dān)法律責(zé)任的形式包括民事責(zé)任與刑事責(zé)任，而沒有行政責(zé)任。這主要是由于美國注冊會計師的管理體制所決定的。行政責(zé)任是指違反國家行政管理法規(guī)，以及單位行政管理章程所承擔(dān)的法律后果，其方式分為行政處分和行政處罰兩種。行政處分主要是指國家機關(guān)和單位對具有行政隸屬關(guān)系的違法人員的處罰;行政處罰是指特定的國家行政機關(guān)對違法單位和個人的處罰。美國注冊會計師的管理體制為注冊會計師行業(yè)自我管理，因而不存在行政責(zé)任這一法律責(zé)任形式。在涉及注冊會計師法律責(zé)任的民事訴訟案件中，原告一般都希望注冊會計師及事務(wù)所承擔(dān)賠償其經(jīng)濟損失的民事責(zé)任。如果注冊會計師、事務(wù)所的刑事訴訟成立，則連帶的民事訴訟常常使得注冊會計師及事務(wù)所要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，有時甚至使會計師事務(wù)所陷入了破產(chǎn)的境地。

(三)明確規(guī)定了注冊會計師對第三者的法律責(zé)任的對象、范圍和程度。